Фиктивный директор уголовная ответственность: понятие, риски, ответственность в 2022

Номинальный директор: уголовная и другие виды ответственности

Номинальный директор — это человек, который формально является директором компании, но по сути ею не руководит или его реальные полномочия ограничены. Например, он по устной договорённости с бенефициаром бизнеса не может принимать важных решений. При этом участие номинального директора несёт в себе риски и для него самого, и для бизнеса, и для реального владельца компании.

Каковы признаки номинального директора по закону?

Об этом сказано в примечании к статье 173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица». Юридически правильно называть номинального директора подставным лицом, потому что именно так он именуется в УК.

Итак, признаки подставного лица:

• это директор ООО, у которого нет цели управлять компанией, которую он возглавляет;
• это человек, которого сделали директором или учредителем компании, обманув его самого или вообще не сказав ему, что он становится директором/учредителем.

Второй вариант встречается все реже, так как директор обычно открывает расчетный счет и совершает иные действия, суть которых он не может не понимать.

Какова ответственность номинального директора по законодательству?

Номинальность может привести сразу к нескольким видам ответственности. Начнём с уголовной. 

Номинальным директорам посвящён п.1 ст. 173.2 УК РФ «Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица»: предоставление документа, удостоверяющего личность (как правило, паспорта) или выдача доверенности, чтобы информация из этих документов была внесена в ЕГРЮЛ (то есть чтобы стать фиктивным директором или учредителем компании).

То есть дал свой паспорт, чтобы на тебя зарегистрировали компанию — виновен. А какова ответственность номинального директора по этой статье? Штраф от 100 тыс руб до 300 тыс руб или другие виды наказания (самое тяжёлое наказание — исправительные работы до 2-х лет). В колонию за номинальность не отправят, но судимость все равно будет, а она серьёзно усложняет жизнь.

Также номинального директора могут привлечь к уголовной ответственности по экономическим статьям Уголовного кодекса. Однако, как показывает судебная практика, правоохранители стараются привлечь к ответственности бенефициара бизнеса, а номинал им малоинтересен. От него «органы» постараются получить информацию, которую можно будет использовать против реального владельца бизнеса.

Но уголовная ответственность — это не единственный вид ответственности, которая может пасть на голову номинала. 

Субсидиарная ответственность номинального директора. Формально номинала можно привлечь к субсидиарной ответственности по тем же основаниям, по которым привлекаются фактические руководители:

• заключение невыгодных сделок;
• вывод имущества из компании;
• неподача заявления о банкротстве и т.д.

Но очень часто случается, что взять с фиктивного директора нечего, и поэтому он неинтересен кредиторам (в первую очередь налоговой). В 2017 году Верховный суд принял Постановление №53, в котором указал, что номинал может быть освобожден от субсидиарной ответственности, если «сдаст» фактического владельца бизнеса. Который, конечно, куда интереснее бюджету в плане взыскания личных активов за нарушения, допущенные компанией. 

Другие типы ответственности номинального директора: его могут привлечь к ответственности за любые нарушения, которые он допустил, как директор. Больше всего рисков для руководителя несёт трудовое законодательство: нарушение требований охраны труда, задержка зарплаты, безосновательное увольнение и подмена трудового договора гражданско-правовым — за все это директора могут привлечь к ответственности.

Каковы риски бенефициара бизнеса при работе с номинальным руководителем?

Уголовная ответственность предусмотрена пп.1,2 ст.173.1 УК РФ «Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица»: за регистрацию компании на подставного руководителя или назначение его директором можно получить разное наказание, начиная со штрафа от 100 тыс руб до 300 тыс руб и заканчивая лишением свободы до 3-х лет.

П.2 этой статьи намного серьёзнее, потому что предполагает, что это же преступление совершено группой лиц. То есть не один человек создавал компанию через подставного директора, а двое или больше. За такое суд может оштрафовать на сумму от 300 тыс руб до 500 тыс руб или отправить в колонию максимум на 5 лет. 

Адвокатская защита руководителей и собственников бизнеса

У нас есть собственная методика комплексной защиты топ-менеджеров, учредителей и бенефициаров бизнеса. Они сводит к минимуму риск привлечения к налоговой, уголовной и субсидиарной ответственности.

Узнайте больше

Эту статью выделяет ещё и тот факт, что она считается преступлением средней степени тяжести (потому что максимальное лишение свободы до 5-ти лет), а другие статьи за махинации с номинальными директорами — преступления небольшой тяжести.

Субсидиарная ответственность теневого владельца бизнеса при номинальном директоре. Как вы уже прочитали выше, реальные собственники бизнеса более «интересны» налоговой и правоохранительным органам, чем номинальный директор. Если будет доказано, что номинал исполнял указания бенефициара, то бенефициар и будет рассчитываться по долгам компании за свой счёт (если будут основания возникновения субсидиарной ответственности, конечно).

Также имеются и другие риски работы с номиналом, например когда «номинальный» директор может прийти в банк и перевести деньги со счета, или продать долю в компании третьим лицам и т.д. По всем подобным рискам мы консультируем наших клиентов и даем эффективные способы контроля за такой ситуацией.

Как номинальному директору избежать ответственности?

Самый верный способ — не становиться директором в компании, которой вы не собираетесь управлять. Если этот совет запоздал, то читайте дальше.

От уголовной ответственности номинального директора могут спасти сроки давности привлечения к ответственности. По статьям, связанным с регистрацией компании эти сроки составляют всего 2 года. Если номинального директора не привлекли к ответственности за этот срок, то уже и не привлекут — срок вышел.

Труднее с п.2 ст.173.1: срок давности преступления — 6 лет.  Уменьшить размер наказания в уголовном деле можно с помощью механизмов, описанных в уголовном кодексе: деятельно раскаиваться (то есть рассказать следователю всю известную информацию о работе компании и реальном владельце). Это же спасёт номинала от субсидиарной ответственности. 

Или вы можете обратиться к нам за консультацией, на которой мы расскажем свой положительный опыт, где нам удалось убедить следователя в невиновности нашего клиента. 

Фиктивный директор

Упущенная выгода статья 15 ГК РФ

Упущенная выгода — это один убытков в гражданском праве. Рассматриваются особенности взыскания, доказывания и методики расчета в арбитражной практике

Читать статью

Одностороннее расторжение договора

Комментарий к проекту постановления пленума ВАС РФ о последствиях расторжения договора

Читать статью

Взыскание убытков с директора

Комментарий к постановлению пленума ВАС РФ о возмещении убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица.

Читать статью

Юридическая защита бизнеса и активов. Организация защиты

О способах защиты бизнеса и активов, прав и интересов собственников (бенефициаров) и менеджмента. Возможные варианты структуры бизнеса и компаний, участвующих в бизнесе

Читать статью

Дробление бизнеса: работа с чужими ошибками

Дробление бизнеса – одна из частных проблем и постоянная тема в судебной практике. Уход от налогов привлекал и привлекает внимание налоговых органов. Какие ошибки совершаются налогоплательщиками и могут ли они быть устранены? Читайте материал на сайте

Читать статью

Ответственность бывшего директора и учредителя

Привлечение к ответственности бывших директоров, учредителей, участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Условия, арбитражная практика по привлечению к ответственности, взыскания убытков

Читать статью

Как работает программа АСК НДС-2 и способы ее обхода

АСК НДС-2 – объект пристального внимания. Есть желание узнать, как она работает, есть ли способы ее обхода, либо варианты минимизации последствий ее применения. Поэтому мы разобрали некоторые моменты с ней связанные

Читать статью

Взыскание долгов с контролирующих лиц без банкротства

Срывание корпоративной вуали – вариант привлечения контролирующих лиц к ответственности. Без процедуры банкротства. Подходит для думающих и хорошо считающих кредиторов в ситуации взыскания задолженности

Читать статью

Два участника в обществе с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью с двумя участниками: сложности принятия решений и ведения хозяйственной деятельности общества при корпоративном конфликте, исключение участника, ликвидация общества. Равное и неравное распределение долей.

Читать статью

Структурирование бизнеса как рабочий инструмент бизнеса

Структурирование бизнеса является одним из необходимых инструментов для бизнеса и его бенефициаров с целью создания условий налоговой безопасности при ведении предпринимательской деятельности. Подробнее на сайте юрфирмы «Ветров и партнеры».

Читать статью

Уголовная ответственность директоров | Директора компании: обязанности, ответственность и средства правовой защиты

Войти

Получить помощь с доступом

Получить помощь с доступом

Доступ для учреждений

Доступ к контенту в Oxford Academic часто предоставляется посредством институциональных подписок и покупок. Если вы являетесь членом учреждения с активной учетной записью, вы можете получить доступ к контенту одним из следующих способов:

Доступ на основе IP

Как правило, доступ предоставляется через институциональную сеть к диапазону IP-адресов. Эта аутентификация происходит автоматически, и невозможно выйти из учетной записи с IP-аутентификацией.

Войдите через свое учреждение

Выберите этот вариант, чтобы получить удаленный доступ за пределами вашего учреждения. Технология Shibboleth/Open Athens используется для обеспечения единого входа между веб-сайтом вашего учебного заведения и Oxford Academic.

1. Щелкните Войти через свое учреждение.
2. Выберите свое учреждение из предоставленного списка, после чего вы перейдете на веб-сайт вашего учреждения для входа.
3. Находясь на сайте учреждения, используйте учетные данные, предоставленные вашим учреждением. Не используйте личную учетную запись Oxford Academic.
4. После успешного входа вы вернетесь в Oxford Academic.

Если вашего учреждения нет в списке или вы не можете войти на веб-сайт своего учреждения, обратитесь к своему библиотекарю или администратору.

Войти с помощью читательского билета

Введите номер своего читательского билета, чтобы войти в систему. Если вы не можете войти в систему, обратитесь к своему библиотекарю.

Члены общества

Доступ члена общества к журналу достигается одним из следующих способов:

Войти через сайт сообщества

Многие общества предлагают единый вход между веб-сайтом общества и Oxford Academic. Если вы видите «Войти через сайт сообщества» на панели входа в журнале:

1. Щелкните Войти через сайт сообщества.
2. При посещении сайта общества используйте учетные данные, предоставленные этим обществом. Не используйте личную учетную запись Oxford Academic.
3. После успешного входа вы вернетесь в Oxford Academic.

Если у вас нет учетной записи сообщества или вы забыли свое имя пользователя или пароль, обратитесь в свое общество.

Вход через личный кабинет

Некоторые общества используют личные аккаунты Oxford Academic для предоставления доступа своим членам. Смотри ниже.

Личный кабинет

Личную учетную запись можно использовать для получения оповещений по электронной почте, сохранения результатов поиска, покупки контента и активации подписок.

Некоторые общества используют личные аккаунты Oxford Academic для предоставления доступа своим членам.

Просмотр учетных записей, вошедших в систему

Щелкните значок учетной записи в правом верхнем углу, чтобы:

• Просмотр вашей личной учетной записи и доступ к функциям управления учетной записью.
• Просмотр институциональных учетных записей, предоставляющих доступ.

Выполнен вход, но нет доступа к содержимому

Oxford Academic предлагает широкий ассортимент продукции. Подписка учреждения может не распространяться на контент, к которому вы пытаетесь получить доступ. Если вы считаете, что у вас должен быть доступ к этому контенту, обратитесь к своему библиотекарю.

Ведение счетов организаций

Для библиотекарей и администраторов ваша личная учетная запись также предоставляет доступ к управлению институциональной учетной записью. Здесь вы найдете параметры для просмотра и активации подписок, управления институциональными настройками и параметрами доступа, доступа к статистике использования и т. д.

Уголовная ответственность управляющих директоров — Бизнес — Guichet.lu — Административное руководство

Управляющий директор несет ответственность за управление компанией. Эта ответственность влечет за собой различные категории:

• уголовная ответственность: нарушение положения закона, наказуемое штрафом или тюремным заключением;
• гражданско-правовая ответственность;
• административная ответственность.

Каждый из этих видов ответственности регулируется собственными особыми условиями применения . Факты, лежащие в основе случая неправомерного поведения, могут иногда подпадать под действие более чем одного режима ответственности.

Общая концепция управляющего директора варьируется в зависимости от типа компании. Режим ответственности, применяемый к управляющим директорам, зависит от организационно-правовой формы компании.

Ниже представлены основные аспекты уголовной ответственности управляющего директора в соответствии с законодательством, применимым к коммерческим компаниям, и Коммерческим кодексом.

Уголовные санкции предусмотрены многочисленными отраслевыми нормами: окружающая среда, охрана труда и техника безопасности, безопасность пищевых продуктов, финансовые услуги.

Заинтересованное лицо

В принципе, любое лицо, которое понесло личный и прямой вред в результате преступных действий управляющего директора.

Предпосылки

Уголовная ответственность управляющих может быть привлечена:

• если жертва подает жалобу по адресу:
  • полиция ; или
  • прокуратура при районном суде ; или
    
  • следственный судья с гражданским иском о возмещении ущерба . Подав гражданский иск, потерпевший становится стороной судебного процесса;
• по инициативе прокуратуры.

Жалоба может быть отклонена без дальнейших действий прокуратурой, которая по своему усмотрению принимает решение о возбуждении судебного дела.

В этом случае истец может напрямую вызвать управляющего директора в уголовный суд.

Расходы

Жалоба потерпевшего не требует затрат . Однако потерпевший должен оплатить услуги своего адвоката, если таковые имеются.

В случае прямой повестки суд может потребовать денежную сумму для покрытия расходов.

Порядок действий

Уголовные преступления против закона о коммерческих компаниях

Злоупотребление активами компании

Управляющий директор считается совершившим злоупотребление активами компании, если он
использовать активы компании или кредит
недобросовестно и таким образом
вопреки интересам компании :

• в личных целях; или
• в пользу другой компании или предприятия, в котором они имеют прямой или косвенный интерес.

Пример : управляющий использует средства компании для финансирования частных поездок или семейного отдыха.

Виновному директору грозит тюремное заключение и/или штраф.

Компания должна подать в суд на злоупотребление активами компании. Срок их действия истекает через 5 лет .

Злоупотребление властью и правом голоса

Управляющий директор виновен в злоупотреблении полномочиями и правом голоса, если он использует доверенности или делегирование полномочий , предоставленных ему:

• в личных целях и вопреки корпоративным интересам; или
• – в пользу другой компании , в которой он или она имеет прямой или косвенный интерес.

Пример : некоторые партнеры Компании А выдают доверенность управляющему директору, который затем имеет абсолютное большинство поданных голосов. Директор использует эту возможность, чтобы передать компанию A другой компании B, в которой он или она является единственным партнером без получения компанией A каких-либо преимуществ.

Любое злоупотребление властью и правом голоса должно быть передано в суд компанией.

Виновному директору грозит тюремное заключение и/или штраф.

Несозыв общего собрания

Управляющий директор, который не созовет общее собрание в течение 3 недель с момента обращения к нему, может быть оштрафован.

Дела о несозыве общего собрания подаются участниками или акционерами.

Прочие правонарушения, связанные со счетами

Менеджеры или директора рискуют быть оштрафованными, если они представят вместо :

• общему собранию в течение 6 месяцев после окончания финансового года :
  • годовой отчет : эти счета дают точное представление о финансовом положении компании;
  • консолидированные счета : эти счета группируются вместе и представляют в одном документе результаты всех компаний в случае дочерних компаний или участия в других компаниях;
  • отчет руководства : внутренний документ, который представляет правдивую и объективную картину компании;
  • сертификат , выданный лицом, ответственным за аудит .
• опубликовал эти документы и другие документы и информацию, требуемые законом;
• вел реестр , содержащий именные акции .

Управляющему директору, который подделывает счета, соглашения или подписи с мошенническими намерениями, грозит тюремное заключение и штраф.

Различные правонарушения в отношении капитала

Управляющему грозит тюремное заключение и/или штраф в случае:

• имитации несуществующих подписок; или
• публикация такой информации; или
• публикация сведений о лицах, имеющих отношение к компании; или
• мошенническое распределение процентов или дивидендов; или
• мошеннические платежи или операции с капиталом; или
• использование поддельных документов.

Уголовные правонарушения, предусмотренные Хозяйственным кодексом

Банкротство по неосторожности

Вопрос о банкротстве по неосторожности возникает исключительно в контексте банкротства .

Управляющий объявляется небрежным банкротом , если :

• его личные расходы считаются чрезмерными; или
• они потратили крупные суммы денег на азартные игры или на фиктивные биржевые сделки; или
• с намерением отсрочить свое банкротство, они:
  • совершил закупки для перепродажи в убыток; или
  • занимался разорительными займами, чтобы собрать деньги; или
• не может обосновать использование активов и средств; или
• , если после прекращения платежей они заплатили кредитору или оказали ему поддержку в ущерб пулу кредиторов.

Следующие лица подлежат такому же наказанию, что и нерадивый банкрот:

• лица, которые в интересах банкрота переместили, спрятали или скрыли все или часть своего движимого или недвижимого имущества;
• тех, кто обманным путем предъявил мнимые или преувеличенные требования при банкротстве;
• доверенное лицо, виновное в незаконном присвоении в их управлении.

Управляющий директор-менеджер также может быть объявлен банкротом по небрежности, если он:

• заключили договор за счет других, не получив взамен никакой ценности; или
• признаны банкротами, не выполнив обязательств по предыдущей схеме состава; или
• не уведомили RCS о супружеском режиме после заключения брака; или
• не признали прекращение платежей в установленный срок; или
• отсутствовал без разрешения следственного судьи; или
• не вели свои учетные записи в соответствии с законом.

Руководители публичных компаний с ограниченной ответственностью (SA) могут быть признаны банкротами по халатности, если они:

• не предоставляют информацию, запрошенную следственным судьей или доверительным управляющим; или
• дают неверную информацию.

Мошенническое банкротство

Управляющий директор объявляется мошенническим банкротом, если он:

• удаляет счета компании или другие бухгалтерские документы или обманным путем изменяет их содержание; или
• незаконно присвоить или скрыть часть своих активов; или
• обманным путем признают, что они должны суммы, которые не причитаются.

Виновные могут быть приговорены к тюремному заключению.

Банкротство

Банкротство коммерсанта как таковое не наказывается лишением свободы или штрафом.

Однако банкрот или де-юре или де-факто управляющий может быть лишен права прямо или через посредника:

• осуществлять коммерческую деятельность; или
• занимать должности директора, менеджера, аудитора, аудитора компаний; или
  
• занимать любую должность, дающую полномочия связывать компанию.

Запрет в обязательном порядке выносится в отношении руководителя, признанного виновным в неосторожном или мошенническом банкротстве.

Уголовная ответственность и недобросовестная коммерческая практика

Злоупотребление доверием

Злоупотребление доверием является мошенническим действием. Это может включать в себя растрату товаров с ответственностью за их возврат. Данное правонарушение наказывается лишением свободы и штрафом.

Мошенничество или обман

Мошенничество или обман является мошенническим действием. Это включает акт присвоения имущества под ложным предлогом или использование мошеннических схем для обмана человека, злоупотребления его или ее доверчивостью или создания ложных надежд. Данное правонарушение наказывается лишением свободы и штрафом.

Нарушения законодательства о защите прав потребителей

Многие нарушения законодательства о защите прав потребителей подлежат уголовному преследованию. Они касаются правонарушений, касающихся:

• информирования потребителей о ценах;
• недобросовестная и агрессивная коммерческая практика;
• договоров, заключенных с потребителями;
• таймшер контрактов;
• проступок в сфере кредита;
• договоры с недвижимостью и неправомерные действия в отношении Комиссии по надзору за финансовым сектором ( Комиссия по надзору за финансовым сектором — CSSF).

Исключительные случаи субсидиарной уголовной ответственности

В принципе, по уголовному праву лицо может нести ответственность только за свои собственные действия.

Однако управляющий директор может нести ответственность за действия других лиц, например сотрудников.

Пример :

В ремесленные и промышленные предприятия подчиняются правилам, принятым в интересах общественное здравоохранение или безопасность или охрана окружающей среды , управляющие директора могут быть привлечены к уголовной ответственности. По сути, они несут личную ответственность за условия и режим работы своего бизнеса. Таким образом, после инцидента, вызванного работником, управляющие директора могут быть привлечены к ответственности за неспособность проявить бдительность или создать надлежащую организацию.

делегирование полномочий автоматически не освобождает управляющего директора от уголовной ответственности. Для определения обязанностей судья принимает во внимание достаточные полномочия и автономию, а также средства, необходимые для надлежащего соблюдения правил, касающихся рассматриваемой деятельности.

Уголовная ответственность юридического лица

Как и ее управляющие директора, компания может быть привлечена к уголовной ответственности и осуждена в соответствии с уголовным законом .

Затрагиваются все юридических лиц , кроме государства и коммун.

Уголовная ответственность юридического лица не исключает ответственности физических лиц , которые могут быть авторами или соучастниками того же преступления. Одновременно могут быть привлечены к ответственности как юридические, так и физические лица.

Юридические лица могут быть подвергнуты следующим уголовным ( peine criminelle ) и исправительным ( peine Correctionnelle ) санкциям:

• штрафы;
• специальная конфискация;
• исключение из торгов по договорам о государственных закупках;
• о ликвидации юридического лица.

Отношения с администрацией и уголовные санкции

Ответственность перед социальным обеспечением

Законодательство о социальном обеспечении предусматривает ряд санкций в отношении руководства или других работодателей, не выполняющих определенные обязательства.

Во-первых, есть штрафы, касающиеся приказа , которые наказывают управляющих директоров и других работодателей, которые не соблюдают или не соблюдают возложенные на них юридические, нормативные или установленные законом обязательства. Такие штрафы не могут превышать 2 500 евро .

Пример:

Управляющие директора, которые поздно сообщают о заработной плате или не платят вовремя отчисления на социальное обеспечение.

Есть уголовное наказание , если управляющий директор игнорирует закон или получает вознаграждение обманным путем.

Например, руководитель компании или работодатель наказывается штрафом в размере от 251 до 6 250 евро , если они:

• сознательно:
  • исключено соглашением или трудовым регламентом полное или частичное применение правовых положений в ущерб застрахованным лицам; или
  • ограничил свободу этих застрахованных лиц, если они принимают или выполняют почетные функции, возложенные на них законом;
• умышленно производили удержания из заработной платы застрахованных лиц, не предусмотренные законом;
• не использовали никаких вычетов, сделанных в целях страхования. В этом случае менеджеру может грозить тюремное заключение, если он действовал с мошенническим умыслом.

Управляющий директор, который обманным путем склоняет учреждения социального обеспечения к предоставлению пособий, пенсии , помощи или других пособий, которые не были причитающимися или причитались лишь частично, наказывается тюремным заключением и штрафом. Любая попытка совершения данного вида правонарушения также наказывается лишением свободы и штрафом.

О разрешении учреждения

В случае несанкционированного ведения бизнеса выносится приказ о закрытии предприятия и управляющий директор привлекается к уголовной ответственности в нескольких отношениях.

Если управляющий директор участвовал в банкротстве или ликвидации в судебном порядке, но это не повлияло на его профессиональную честность, предоставление нового разрешения на ведение бизнеса может быть поставлено в зависимость от завершения ускоренное обучение , проводимое компетентной палатой работодателей.