Ооо учредитель и директор в одном лице: Как работать учредителю и директору в одном лице

Как работать учредителю и директору в одном лице

Можно ли открыть ООО, быть учредителем и генеральным директором в одном лице, но не оформлять саму себя на работу? Как это происходит на практике? И какие есть плюсы и минусы, если возможны оба варианта?

Анастасия Корнилова

юрист

Профиль автора

В целом можно. Но это тот случай, когда однозначных норм нет: мнения ведомств различаются, хотя какие-либо запреты в законе не установлены.

Единственный учредитель ООО может оформить себя директором, платить страховые взносы и подавать за себя отчетность. Также он вправе не оформлять трудовой договор с компанией и законно руководить ею. Но второй вариант более рискованный: контролирующие органы могут решить, что компания не соблюдает трудовое законодательство, и оштрафовать ее.

Расскажу про оба варианта и их плюсы и минусы.

Почему можно не оформлять участника ООО в штат

По закону руководитель ООО — это единоличный исполнительный орган. Он может решать любые вопросы по деятельности компании и подписывать договоры без документов, которые подтверждают его полномочия.

ст. 273 ТК РФ

Нормы трудового кодекса распространяются на руководителя как на работника: он так же, как и другие, имеет право на безопасный труд, отпуск и зарплату. Есть и специальные нормы. Например, руководитель в силу своей должности несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб компании. То есть если директор заключит заведомо невыгодную сделку или намеренно доведет организацию до банкротства, ему придется за это ответить. Все это прописано в трудовом кодексе.

Такое правило работает во всех случаях, но есть два исключения:

  1. Руководитель — единственный участник ООО.
  2. Организацией управляет другая компания или ИП.

В этом случае, по мнению Минтруда и Роструда, нормы трудового кодекса не действуют и деятельность руководителя регулирует гражданское законодательство. Поэтому Минтруд и Роструд считают, что единственному учредителю трудовой договор с самим собой заключать не нужно.

Письмо Минтруда от 24.03.2020 № 14-2/В-293

Письмо Роструда от 29.07.2021 № ПГ/20827-6-1

Ведомства рассуждают так: один человек не может подписать договор от имени работника и работодателя одновременно. Единственный участник общества выполняет функции руководителя на основании принятого им решения. Он может делать это и без оформления дополнительных документов, в том числе трудового договора.

Позиции судов с выводами, что единственному участнику следует заключать трудовой договор с самим собой, нет.

Плюсом работы без трудового договора я бы назвала экономию денег и времени. Единственному учредителю — директору не нужно платить страховые взносы и отчитываться за себя перед ведомствами.

В то же время налоговая или трудовая инспекция может посчитать, что ООО нарушает законы, и назначить штраф. Например, за отсутствие письменного трудового договора среднюю или крупную компанию могут оштрафовать на 30 000—50 000 Р. А руководителя — на 1000—5000 Р.

Так случилось с единственным учредителем — генеральным директором компании в Приморском крае. Он работал без трудового договора, и суд оштрафовал его на 3000 Р.

Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе, пояснив, что трудовой кодекс не запрещает применять общие положения, когда работник и работодатель — одно лицо. Значит, договор надо было заключить, а раз гендиректор этого не сделал, то должен понести наказание.

Решение Приморского краевого суда от 22.09.2015 № 7-21-1087PDF, 52 КБ

Почему единственному участнику ООО стоит заключить трудовой договор

Есть и другая точка зрения: единственному участнику ООО следует подписывать с самим собой трудовой договор.

В законе перечислено несколько категорий людей, на которых нормы трудового законодательства не распространяются:

ч. 8 ст. 11 ТК РФ

  1. Военнослужащие.
  2. Члены советов директоров или наблюдательных советов — кроме тех, кто заключил с организацией трудовой договор.
  3. Люди, которые работают по договорам гражданско-правового характера.
  4. Другие лица, указанные в федеральных законах.

Руководителя ООО — единственного участника в этом списке нет. Значит, нормы трудового права на него распространяются.

В законе не сказано, что заключить договор с самим собой невозможно. Из статьи 273 трудового кодекса следует только то, что единственный участник не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю. Ведь с одной стороны договор подписывает физическое лицо — директор, а с другой — организация, пусть даже в лице того же человека, который подписывает договор в качестве работника.

/guide/boss-dismiss/

Как уволиться директору ООО

Фонд социального страхования считает, что в таких случаях трудовой договор заключать нужно.

Письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П

Есть и третий вариант — когда трудового договора нет, а выплаты все равно облагаются взносами и отчетность сдается. Так можно, потому что трудовые отношения возникают в силу назначения на должность.

Письмо Минфина от 20. 11.2019 № 03-12-13/89698

Если вы подпишете трудовой договор или хотя бы будете платить все взносы и сдавать отчетность без договора, то сможете рассчитывать на социальные пособия.

В этом случае ФСС не сможет отказать в выплатах. А если попытается, можно будет обжаловать такие незаконные действия фонда в суде.

Так поступило предприятие в Челябинской области, когда филиал ФСС отказался принять к зачету расходы на выплату декретных пособий на общую сумму 45 794 Р. Деньги получила директор компании, которая одновременно была учредителем юрлица и подписала трудовой договор за 3,5 месяца до выхода в декрет.

Челябинский филиал ФСС решил, что налицо злоупотребление правом, и возмещать выплату отказался. Суд сказал, что для возмещения достаточно трех фактов: наличия трудовых отношений с работником — застрахованным лицом, наступления страхового случая и выплаты пособия. Все эти требования были соблюдены, поэтому выплату следует возместить, и неважно, что один человек выступает как директор и как учредитель.

Решение Арбитражного суда Челябинской области от 19.10.2015 по делу № А76-15704/2015PDF, 295 КБ

Еще при оформленном договоре вы будете получать зарплату, с которой придется платить НДФЛ. И если у вас будет право на получение какого-то вычета — например, за учебу или покупку квартиры, — вы сможете вернуть часть уплаченного налога. Наконец, при наличии трудовых отношений у вас будет копиться пенсионный стаж.

Плюсы и минусы оформления трудового договора здесь обратные варианту работы без трудового договора. Плюс в том, что меньше вероятность, что ваше ООО заинтересует контролирующие органы. А минус — придется платить страховые взносы и отчитываться за директора компании.

/guide/work-order/

Для чего нужен приказ о приеме на работу

Что в итоге

Единственный учредитель может руководить компанией, не оформляя себя в штат на должность директора. В то же время учредитель может заключить с самим собой трудовой договор — закон этого не запрещает.

Мнения ведомств различаются, поэтому в конечном счете решать, как лучше поступить, вам придется самой. Вы можете выбрать любой вариант, но быть руководителем без трудового договора более рискованно.

Что делать?Читатели спрашивают — эксперты отвечают

Задать свой вопрос

Может ли учредитель быть генеральным директором ООО

Генеральный директор ООО является единоличным исполнительным органом общества. При создании организации руководитель назначается учредителями. Может ли участник ООО быть его генеральным директором? Ответ на этот вопрос вы найдете в нашем материале.

Кто может стать генеральным директором ООО

Гендиректором общества в том числе может быть назначен человек, не принимавший участия в его создании, то есть нанятый со стороны. Отметим также, что полномочия единоличного исполнительного органа иногда передаются управляющей компании.

Физическое лицо может быть лишено права занимать должность руководителя предприятия на срок от шести месяцев до трех лет. В этом случае его данные вносятся в список дисквалифицированных лиц. Такая санкция применяется зачастую по инициативе налоговиков к руководителям нескольких фирм в случае их уклонения от сдачи отчетности и уплаты налогов.

Может ли генеральным директором быть учредитель

Генеральный директор может быть избран из числа учредителей ООО, в том числе быть его единственным учредителем (ч. 2 ст. 88 ГК РФ). Отметим, что в последнем случае управление компанией, хотя и осуществляется одним лицом, не сводится к одному уровню. Главным органом общества остается общее собрание участников (ОСУ), которое принимает решения по самым важным вопросам функционирования предприятия, в том числе о назначении руководителя. Единственный участник выносит вердикт ОСУ единолично. В этом случае не применяются положения ст. 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, но должно соблюдаться требование о письменном оформлении решения.

С генеральным директором необходимо заключить трудовой договор. Отношения ООО с руководителем — единственным учредителем оформляются с некоторыми особенностями. Так, согласно части 2. ст. 273 ТК на них не распространяются положения специальной главы 43 кодекса.

Главная сложность ситуации, в которой гендиректор и единственный учредитель — одно лицо, заключается в подписании трудового договора. Юристы расходятся во мнении, может ли в данном случае соглашение быть подписано с двух сторон одним и тем же человеком. Считается, что возложение обязанностей по руководству происходит в специальном порядке.

Так, в письме от 20.11.2019 № 03-12-13/89698 Минфин РФ указывает, что для трудоустройства руководителя — единственного учредителя заключать трудовой договор необязательно. Чиновники подкрепляют свою позицию судебной практикой.

Правоприменительная практика

Вопросы совмещения одним лицом функций единственного учредителя и руководителя общества рассмотрены ВАС РФ в Определении от 05. 06.2009 № ВАС-6362/09. Арбитры со ссылкой на ст. 39 закона об ООО указали, что, поскольку директор назначается решением единственного учредителя, отношения с ним как с работником оформляются не трудовым договором, а соответствующим решением о назначении.

Эту позицию подтверждают более поздние примеры судебной практики.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 10.06.2010 № А21-8374/2009 указал, что в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, возникающие как результат избрания на должность, характеризуются аналогично отношениям, основанным на трудовом договоре. В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 № Ф04-4841/2008(9485-А45-41) суд подчеркнул, что исходя из ст. 11 и 273 ТК РФ лицо, назначенное директором общества, является его работником. Отношения с ним регулируются ТК РФ, а их наличие подтверждает выполнение руководителем своих трудовых обязанностей.

В Определении ВС РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37 арбитры сделали важный вывод о том, что такие трудовые отношения регулируются общими положениями ТК. Напомним, что нормы главы 43 ТК РФ их не регулирует. Эта позиция нашла подтверждение в п. 1 Постановления ВАС от 02.06.2015 № 21.

Создание корпорации с одним лицом

Подпишитесь на Entrepreneur за 5 долларов

Подписывайся

Если вдвоем слишком много для вашего бизнеса, одиночный маршрут может помочь вам сохранить контроль, предлагая ценную защиту личной ответственности.

По

Нелли Акалп

Мнения, выраженные предпринимателем участников являются их собственными.

Люди не склонны думать о корпорации как о шоу одного мужчины или одной женщины. В конце концов, корпорации должны иметь советы директоров и проводить собрания акционеров, что больше похоже на комнату, полную костюмов, чем на одного человека, работающего дома.

Изображения героев | Гетти Изображения

Однако все штаты разрешают корпорациям иметь только одного владельца. Вы можете быть единственным акционером, директором и должностным лицом вашей компании. Даже без исков вы все равно должны соблюдать все формальности, чтобы ваша корпорация оставалась на хорошем счету. Может показаться безумием записывать ваш единственный голос в протокол собрания, но если вы будете действовать по правилам, ваша личная ответственность останется нетронутой.

Документирование вашей деятельности является одним из ключевых шагов для создания и поддержания корпорации с одним владельцем. Читайте дальше, чтобы узнать больше о создании вашей группы из одного человека.

Определите базовую структуру.

Базовая корпоративная структура включает три типа участников:

  1. Акционеры владеют компанией через акции. Они избирают членов совета директоров.
  2. Совет директоров представляет интересы акционеров и руководит компанией. Члены правления назначают должностных лиц.
  3. Офицеры ежедневно управляют компанией.

Та же структура применяется к корпорации с одним акционером. Но в данном случае все три должности занимает один и тот же человек.

Назначение директоров.

Директора видят общую картину и принимают важные финансовые решения, влияющие на компанию и ее акционеров. Такие решения включают выпуск акций, одобрение займов или приобретений, назначение должностных лиц, установление заработной платы должностных лиц и утверждение повышения. Первоначальные владельцы компании назначают директоров до открытия бизнеса.

Пока у корпорации есть только один владелец/акционер, штаты разрешают ей иметь только одного директора. Чтобы назначить себя директором, вам необходимо подготовить протокол собрания, который показывает, что вы (как акционер) избрали себя единственным директором совета.

Подача устава вашей компании в штат штата официально формирует ваше юридическое лицо. Вам нужно будет подготовить, подписать и подать этот документ в штат, в котором находится ваша компания. Владельцы могут выполнять эти задачи самостоятельно или привлечь для помощи юриста или онлайн-юридическую службу. В любом случае, единственный владелец подписывает свои статьи как «Учредитель» или «Промоутер» (в зависимости от номенклатуры вашего штата).

Когда вы закончите оформление документов, вам нужно будет назначить должностных лиц компании: президента, вице-президента, казначея и секретаря. Как единственный владелец, вы можете называть себя президентом, казначеем и секретарем, а затем в большинстве случаев просто опустить роль вице-президента.

Связанная книга: The Tax and Legal Playbook by Mark J. Kohler

Вы также должны указать имя и адрес одного лица, которое будет действовать в качестве зарегистрированного агента корпорации. Этот контакт должен быть доступен в обычные рабочие часы для получения уведомлений и других важных документов от штата. Вы можете выступать в качестве зарегистрированного агента самостоятельно или заручиться услугами зарегистрированного агента для выполнения этой функции.

Запись голосов на собрании.

Даже единоличный директор должен составлять протоколы, в которых документируются решения, принятые советом директоров. Если вы занимаете все три руководящие должности (генеральный директор, финансовый директор/казначей и секретарь), в протоколе должно быть отражено, что вы, как директор, назначили себя на все три должности.

Отдельный обновленный протокол требуется каждый раз, когда вы принимаете важное решение, определяющее направление развития вашей компании. Это может варьироваться от подачи заявки на банковский кредит до судебного иска против другого бизнеса. Подготовка протокола встречи не занимает много времени, но требует дисциплины. Имея только одного акционера и одного директора, очень легко упустить из виду корпоративные формальности. Пропуск этой части процесса может стоить вам очень дорого. Не стоит рисковать своей защитой ответственности как физического лица, чьи активы отличаются от активов корпорации.

См. также: Как структурировать ООО с одним участником

Решите, как вы будете подавать корпоративные налоги.

Двойное налогообложение активов корпорации также может создать проблемы для владельцев-одиночек. Код Службы внутренних доходов (IRS) облагает корпорацию налогом на ее прибыль. Владелец, который забирает эту прибыль из компании, должен платить налоги с этой суммы через свою индивидуальную декларацию.

Чтобы избежать этой проблемы, корпорация может выбрать налоговый статус корпорации S. В этом случае доходы компании, вычеты и кредиты (также известные как «налоговые атрибуты») передаются в личную налоговую декларацию владельца. Сама компания не облагается налогом на прибыль. IRS накладывает некоторые ограничения на лиц, которые имеют право выбрать статус S Corporation. Например, акционеры должны быть гражданами или постоянными жителями США.

См. также: Как узнать, нужна ли вашему бизнесу стратегия S-Corp

Рассмотрите альтернативы.

Суть? Вы можете иметь корпорацию с одним владельцем. Но если эти шаги кажутся излишними для вашего бизнеса с одним человеком, вы можете вместо этого рассмотреть возможность создания компании с ограниченной ответственностью (LLC). Структура ООО по-прежнему отделяет вас от бизнеса, чтобы свести к минимуму вашу личную ответственность. Он также предлагает большую гибкость в налоговых и экономических вопросах, чем корпорация, с меньшим количеством корпоративных формальностей.

  • У этого 27-летнего выпускника Йельского университета есть компания по подготовке к колледжу со 100-процентным уровнем поступления в Гарвард. Вот как он это делает и сколько это стоит.

  • Как написанный от руки список основных ценностей может сделать вас великим лидером

  • Метод «треугольника» этого эксперта по языку тела поможет вам поймать лжеца на месте преступления

  • 6 вещей, которые я бы сказал себе 20-летнему предпринимателю

  • Обращение ко всем любителям домашних животных: лучшие возможности франшизы по уходу за домашними животными

  • 8 простых виртуальных подработок за дополнительные деньги

  • Чему может научить вас этот забытый военный совет о том, как стать эффективным предпринимателем

Жизнь

Четыре шага к устойчивым изменениям в любой сфере вашей жизни

Дэниел Мангена

Боковая суета

Как начать дропшиппинг на Amazon

Магазин для предпринимателей

Жизнь

Метод «треугольника» этого эксперта по языку тела поможет вам поймать лжеца на месте преступления

Аманда Брин

Читать далее

Должен ли ООО иметь президента или генерального директора?

Должен ли ООО иметь президента или генерального директора? Мишель Камински, J.D.

Хотя законы, касающиеся ООО, не требуют, чтобы вы назначали президента или генерального директора, наличие назначенного руководителя может помочь уточнить роли и обязанности.

Мишель Камински, JD
обновлено 01 июня 2022 ·  2 минуты чтения

Компании с ограниченной ответственностью (LLC) не обязаны иметь президента или генерального директора, но это может быть хорошей идеей. Как и в большинстве вопросов, касающихся права, «правильный» ответ зависит от обстоятельств.

Руководство ООО

Несмотря на то, что законы штатов в отношении создания ООО различаются, как правило, владельцы ООО, также называемые членами, могут выбирать тип структуры руководства, которую они хотят использовать для своего бизнеса. По закону ваше ООО не обязано иметь совет директоров и назначенных должностных лиц, таких как президент и казначей.

Если у вас есть ООО с одним участником, что означает, что вы являетесь единственным участником, вы можете выбрать любое название, которое вы хотите, чтобы обозначить, что вы несете ответственность. Вы можете назвать себя генеральным директором и/или президентом, руководителем, управляющим партнером, операционным директором или использовать аналогичный термин.

Хорошей практикой является выбор имени, отражающего образ, который вы хотите создать для ООО. Вы можете использовать титул при подписании контрактов и ином ведении официальных дел от имени ООО.

Для ООО с несколькими участниками вы можете решить, что в бизнесе должно быть одно конкретное лицо, ответственное за управленческие решения. Такой выбор может иметь смысл по разным причинам. Возможно, один участник в основном занимается бизнесом, в то время как другие являются молчаливыми участниками, которые вложили деньги в предприятие. Независимо от причины принятия решения, вы можете назначить одного члена в качестве президента или главного исполнительного директора.

У президента или главного исполнительного директора могут быть разные обязанности: от принятия последних решений по трудным бизнес-решениям до разработки более широкой общей стратегии для продвижения бизнес-целей. Примечательно, что президенту или генеральному директору не обязательно отвечать за ежедневные операции, и, по сути, многие такие лидеры не хотят этого. По этой причине, если вы президент или главный исполнительный директор, вы можете нанять менеджеров, которые возьмут на себя выполнение таких задач. Эти менеджеры могут даже получить звание вице-президента.

Важность Операционного соглашения

Если вы выберете одного лидера, независимо от организационной структуры и выбранных вами должностей, операционное соглашение вашего LLC должно включать всю информацию, касающуюся любых назначений членов.

Во всех штатах компаниям с ограниченной ответственностью разрешено учреждать должность генерального директора или президента при условии, что вы создадите офис и определите его в операционном соглашении. Государство должно знать, кто имеет право подписывать официальные и юридические документы от имени ООО.

Тем не менее, помимо требований государственной регистрации, было бы неплохо указать обязанности и ответственность отдельных членов в вашем операционном соглашении. В дополнение к президенту или генеральному директору вы также можете назвать другие должности, такие как казначей, финансовый менеджер или директор по бюджету.

Внедрение такого типа ясности в бизнес-структуру разумно, чтобы гарантировать, что каждый знает и понимает свои роли и ожидания других членов от них.