С учредителем трудовой договор: Заключение трудового договора с директором ООО — единственным учредителем

Нужен ли трудовой договор с директором ООО

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции: трудовой договор с директором ООО необходимо заключать и в том случае, когда он одновременно является единственным участником ООО. При этом может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор на неопределенный срок.

Если с директором ООО трудовой договор заключен на неопределенный срок, то в случае продления его полномочий в результате переизбрания на данную должность заключать новый договор не требуется. Если же с ним был заключен срочный трудовой договор, бесспорным способом оформления продления полномочий директора в этом случае, на наш взгляд, являются увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора и заключение с ним нового трудового договора на срок действия его полномочий, либо заключение трудового договора на неопределенный срок.

Обоснование позиции

Споры по вопросу о возможности наличия трудовых отношений с руководителем, который одновременно является единственным участником ООО, велись долгое время. В основном эти споры вытекали из отношений по социальному страхованию таких лиц. В итоге в судебной практике утвердилась позиция, согласно которой между руководителем – единственным участником ООО и самим обществом возможно возникновение трудовых отношений (см., например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 № 6362/09). Впоследствии данная позиция нашла свое отражение в законодательстве о социальном страховании:

• п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»;
• абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»;
• п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации».

В приведенных законах в качестве застрахованных указаны лица, работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).

Статья 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ) предусматривает, что между ООО и его единоличным исполнительным органом заключается договор. При этом договор, заключаемый с директором ООО, является трудовым.

Часть 2 ст. 273 ТК РФ предусматривает, что положения главы 43 ТК РФ, устанавливающей особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, не распространяются на руководителя организации, являющегося ее единственным участником (учредителем).

Исходя из положений этой нормы, специалисты Роструда долгое время придерживались мнения, что заключение трудового договора между ООО и его единственным участником невозможно, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается (письма Роструда от 28.12.2006 № 2262-6-1 и от 06.03.2013 № 177-6-1). Однако в последнее время появились разъяснения специалистов Роструда с противоположной позицией: о возможности заключения трудового договора с руководителем – единственным участником ООО.

Представляется, что между ООО и директором общества – единственным участником ООО следует заключить трудовой договор. Невозможность применения положений главы 43 ГК РФ не означает невозможности применения общих положений ТК РФ, включая те, которые определяют основания и порядок возникновения трудовых отношений и необходимость заключения трудового договора: ч. 1 ст. 16, ст. 56, ч. 1 и 2 ст. 67 ТК РФ) (см. апелляционное определение Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 11.07.2016 по делу № 33-3795/2016).

Закон № 14-ФЗ также не указывает на то, что его положения, предусматривающие заключение договора между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, не применяются в случае совпадения в одном лице генерального директора ООО и его единственного участника.

Таким образом, по нашему мнению, трудовой договор с директором ООО заключается и в том случае, когда он одновременно является единственным участником ООО. Так как решение об избрании руководителя ООО, состоящего из единственного участника, принимается этим участником единолично (ст.  40, ст. 39 Закона № 14-ФЗ), представляется, что трудовой договор с руководителем со стороны общества подписывает единственный участник или уполномоченное им лицо.

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок и на определенный срок (срочный трудовой договор). Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. В ситуациях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

В соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителями организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности по соглашению сторон может быть заключен срочный трудовой договор. Из данной нормы прямо следует, что срочный трудовой договор с руководителем организации может быть заключен лишь по соглашению сторон, а не должен заключаться в обязательном порядке. Иными словами, независимо от указанного в уставе ООО срока полномочий генерального директора трудовой договор с ним может заключаться и на неопределенный срок (см. также определение Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу № 33-3525).

Таким образом, с директором ООО может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор на неопределенный срок. При заключении с директором срочного трудового договора срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Если с директором ООО трудовой договор заключался на неопределенный срок, то заключать новый договор в случае продления его полномочий в результате переизбрания на должность не потребуется.

Если же с директором, срок полномочий которого истекает, был заключен срочный трудовой договор, продление его полномочий в результате переизбрания требует соответствующего оформления дальнейших трудовых отношений.

При этом вопрос о возможности продления срочного трудового договора на практике не нашел однозначного решения.

Так, Роструд в ряде писем неоднократно менял свою позицию. В одних письмах указано, что трудовое законодательство не предусматривает возможности и порядка переоформления и продления срочного трудового договора. Исключение установлено лишь для определенных категорий работников (например, для беременных женщин – ч. 2 ст. 261 ТК РФ, для педагогических работников, избираемых по конкурсу, – ч. 8 и 9 ст. 332 ТК РФ) (см., например, письма от 08.12.2008 № 2742-6-1, от 15.08.2006 № 1222-6-1). В других высказывал совершенно противоположную позицию – что ТК РФ предусматривает возможность внесения изменений в трудовой договор вне зависимости от его вида (срочный или бессрочный), в том числе в части изменения срока его окончания (см. письмо от 31.10.2007 № 4413-6).

Судебная практика по данному вопросу тоже неоднозначна.

В определении от 27.06.2014 № 41-КГ14-10 ВС РФ высказал позицию о том, что в ТК РФ не предусмотрена возможность продления срочного трудового договора, за исключением случая, предусмотренного ч.  8 ст. 332 ТК РФ; продление срока договора означает признание работодателем данного договора бессрочным.

Однако, как показывает анализ судебной практики, превалирующей такая позиция в судах иных инстанций не стала. Так, некоторые суды разделяют эту позицию (см., например, апелляционные определения Архангельского областного суда от 26.01.2017 по делу № 33-565/2017, Верховного Суда Республики Башкортостан от 22.08.2016 по делу № 33-16194/2016; определение Краснодарского краевого суда от 06.06.2016 по делу № 44г-986/2016). В то же время имеются многочисленные примеры, когда суды приходили к выводу о допустимости изменения условия трудового договора о сроке и после того, как ВС РФ принял указанное определение (апелляционные определения Иркутского областного суда от 12.01.2017 по делу № 33-201/2017, Суда Чукотского автономного округа от 14.07.2016 по делу № 33-97/2016, Забайкальского краевого суда от 19.04.2016 по делу № 33-1667/2016, Верховного Суда Республики Карелия от 01.09.2015 по делу № 33-3390/2015).

С нашей точки зрения, стороны срочного трудового договора вправе до истечения срока его действия продлить указанный срок своим письменным соглашением, но в пределах общего пятилетнего срока действия срочного трудового договора.

Вместе с тем, учитывая двойственный статус директора общества (как единоличного исполнительного органа и как работника), отдельные суды признают правомерным продление срока трудового договора и в том случае, когда общий срок трудового договора превышает пять лет (см., например, апелляционные определения Челябинского областного суда от 23.01.2017 по делу № 11-234/2017, Московского городского суда от 28.10.2016 № 33-43065/16, Свердловского областного суда от 11.09.2014 по делу № 33-11931/2014; определение Рязанского областного суда от 10.08.2011 № 33-1582).

Учитывая неустоявшуюся официальную позицию Роструда и противоречивую судебную практику, полагаем, что продление срока действия трудового договора в рассматриваемом случае несет определенные риски.

По нашему мнению, бесспорным способом оформления продления полномочий директора в рассматриваемом случае являются увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) и заключение с ним нового трудового договора на срок действия его полномочий (пять лет) либо заключение трудового договора на неопределенный срок.

При реализации данного способа в силу ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ нужно издать приказ об увольнении и внести соответствующую запись в трудовую книжку. Затем заключить новый трудовой договор, вновь оформить прием на работу, издав приказ о приеме на работу. На основании приказа необходимо внести соответствующую запись в трудовую книжку.

Оформление трудовых отношений с единственным учредителем — генеральным директором

Оформление трудовых отношений с единственным учредителем — генеральным директором

1. Главная
2. Статьи
3. Оформление трудовых отношений с единственным учредителем — генеральным директором

УДК:
336. 226.12

Трошина Татьяна эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ключевые слова:
трудовой договор с генеральным директором; внешнее совместительство генерального директора; учредитель общества с ограниченной ответственностью.

Единственный учредитель ООО, находящегося на упрощенной системе налогообложения, является и его генеральным директором. Ему начисляется зарплата, и за него уплачиваются страховые взносы. Данное лицо учреждает еще одно ООО, применяющее общую систему налогообложения, в котором также будет занимать должность генерального директора. В статье автор отвечает на вопросы, нужно ли с ним заключать трудовой договор в новой организации и возможно ли принять его на должность генерального директора как внешнего совместителя.
Статья поступила 15 февраля 2018 года

Литература:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации.

3. Сотникова Л. В. Ответственность за грубые ошибки в бухгалтерском учете. — Бухучет в строительных организациях. 2014. № 1. С. 17–21.

Единственный учредитель ООО является также и его генеральным директором. ООО применяет УСН. Ему начисляется зарплата, и за него уплачиваются фиксированные страховые взносы. Данное лицо учреждает еще одно ООО, которое применяет общую систему налогообложения. Он также будет являться генеральным директором данного ООО.

У юристов и бухгалтеров обеих организаций возник вопрос: нужно ли с ним заключать трудовой договор в новой организации; необходимо ли принять его по внешнему совместительству?

Кратко на поставленные вопросы можно ответить так: наличие трудовых отношений у директора общества, единственным учредителем которого он является, не освобождает от необходимости заключения с ним другого трудового договора в случае, если он вступает в трудовые отношения с другой организацией. Поскольку директор в организации работает по основному месту работы, следовательно, во второй организации с ним заключается трудовой договор о работе на условиях внешнего совместительства.

Продолжительность рабочего времени по трудовому договору на условиях совместительства не может составлять больше половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.

В обоснование сделанного вывода можно привести следующие аргументы со ссылками на нормативные документы.

Наличие у директора трудовых отношений с одной организацией не является основанием для освобождения от необходимости заключения с ним другого трудового договора в случае, если он вступает в трудовые отношения с другой организацией.

В редакции, действующей с 01.01.2012 (даты вступления в силу Федерального закона от 03.12.2011 № 379-ФЗ), п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» предусматривает, что к лицам, работающим по трудовым договорам, которые подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, относятся в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций.

Для Цитирования:

Трошина Татьяна, Оформление трудовых отношений с единственным учредителем — генеральным директором. Бухучет в строительных организациях. 2018;3.

Полная версия статьи доступна подписчикам журнала

Для Цитирования:

Трошина Татьяна, Оформление трудовых отношений с единственным учредителем — генеральным директором. Бухучет в строительных организациях. 2018;3.

ФИО

Ваш e-mail

Ваш телефон

Нажимая кнопку «Получить доступ» вы даёте своё согласие обработку своих персональных данных

Ваше имя

Ваша фамилия

Ваш e-mail

Ваш телефон

Придумайте пароль

Пароль еще раз

Запомнить меня

Информируйте меня обо всех новостях и спецпредложениях по почте

На указанный Вами номер телефона был отправлен код подтверждения.
Повторно запросить код можно будет через секунд.

Код подтверждения

На указанный Вами номер телефона был отправлен код подтверждения.
Повторно запросить код можно будет через секунд.

Код подтверждения

На указанный Вами номер телефона был отправлен код подтверждения.
Повторно запросить код можно будет через секунд.

Код подтверждения

Логин

Пароль

Ваше имя:

Ваш e-mail:

Ваш телефон:

Сообщение:

На сайте используется защита от спама reCAPTCHA и применяются
Условия использования
и Конфиденциальность Google

Использовать это устройство?

Одновременно использовать один аккаунт разрешено только с одного устройства.

На указанный Вами номер телефона был отправлен код подтверждения.
Повторно запросить код можно будет через секунд.

Код подтверждения

×

Мы перевели вас на Русскую версию сайта

You have been redirected to the Russian version

Мы используем куки

Трудовые договоры учредителя | WilmerHale Launch

Трудовые договоры с учредителями | Запуск УилмерХейла

Основатели трудовых договоров

Основатели технологических и медико-биологических наук
обычно не заключают «трудовые договоры» со своими компаниями.
Трудовые договоры обычно предоставляют работнику право на выходное пособие.
и другие меры защиты, связанные с трудоустройством. Из-за большой доли в уставном капитале
учредители в компании и важность наличных денег для стартапа,
инвесторы, как правило, не соглашаются предоставлять договорные права на выход из
учредители.

Тем не менее, учредители должны подписать письмо о приеме на работу с
компания, которая устанавливает общие условия их занятости
и заявляет, что они являются наемными работниками. Это означает, что они могут оставить
компании в любое время (хотя их права на сохранение своих акций или осуществление
их будет зависеть от условий наделения правами), а также что компания может
уволить их с работы в любое время — с указанием причины или без таковой. Они также должны
подписать соглашение с компанией, где они соглашаются сохранить
конфиденциальной информации, переуступают свои права любому развитому интеллектуальному
собственность компании и в большинстве штатов соглашаются не конкурировать с
компании в течение периода времени после их трудоустройства. Взгляните на наш генератор документов для некоторых из этих форм.

Исследуйте другие темы

Выбрать другую тему

• Подходящее время для включения

• Определение правильного типа объекта для создания

• Где включить

• Определение «квалифицированных для ведения бизнеса» и где получить квалификацию

• Кто принимает решения за компанию?

• Как стартапы вознаграждают сотрудников

• Иностранные работники и их потребность в визе

• Кому принадлежит ваш IP

• Лицензирование ИС в университете или больнице

• Сохранение лицензии на ваш IP

• Не конкурирует с бывшими работодателями

• Резервирование акций по опционному плану компании

• Ускорение перехода прав при продаже или прекращении

• Условия вестинга, которые имеют смысл

• Налоговые последствия, связанные с акциями, на которые

• Разница между консультантами и сотрудниками

• Как стартапы вознаграждают сотрудников

• Иностранные работники и их потребность в визе

• Неоплачиваемые стажеры

• Не конкурирует с бывшими работодателями

• Резервирование акций по опционному плану компании

• Соглашения с работниками

• Найм команды до получения финансирования

• Ускорение перехода прав при продаже или прекращении

• Условия вестинга, которые имеют смысл

• Членство в совете и роли

• Контроль и принятие решений

• Настройка консультативного совета и компенсация

• Ограничения по вестингу акций, принадлежащих учредителям

• Ускорение перехода прав при продаже или прекращении

• Условия вестинга, которые имеют смысл

• Налоговые последствия, связанные с акциями, на которые

• Разница между опционами и акциями с ограниченным доступом

• Налоговые различия между ISO и NSO

• Предоставление опционов по сравнению с выпуском ограниченных акций

• Настройка консультативного совета и компенсация

• Резервирование акций по опционному плану компании

Свяжитесь с нами

The WilmerHale Difference

Юристы WilmerHale представляют интересы в широком спектре областей практики, имеющих решающее значение для успеха развивающихся компаний. Мы помогли тысячам предпринимателей успешно запустить свои компании; привлечь миллиарды в венчурном, венчурном и стратегическом финансировании; и привести свои компании к лидерству на рынке посредством IPO и сделок по слияниям и поглощениям.

Посетите WilmerHale.com

Запрос информации о быстром запуске

ЗАДАТЬ ВОПРОС

ПОДПИСАТЬСЯ НА НАШУ ПИСЬМУ

Twitter

Определение трудового договора учредителя | Law Insider