Расчет пени за просрочку исполнения контракта: Расчет пени по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Пени за просрочку по госконтракту. Когда стоит спорить с заказчиком об их размере

Если подрядчик нарушил обязательства по госконтракту, с него можно взыскать неустойку. Размер и порядок расчета такой неустойки есть в законе. Но даже подробные правила не спасают заказчиков от ошибок в расчетах и, как следствие, споров в суде.

Начисление пеней — наиболее распространенная в сфере закупок санкция, которую любят применять заказчики. В статье подробно разобрали порядок расчета размера пеней за просрочку исполнения подрядчиком (поставщиком) обязательств по контракту, применяемый заказчиком.

Размер пеней по закону

Если информация о закупках размещена до 09.09.2017, применяется п. 6 постановления Правительства от 25.11.2013 № 1063 (далее — Постановление № 1063).

Если информация о закупках размещена после 09.09.2017, применяется п. 10 постановления Правительства от 30.08.2017 № 1042 (далее — Постановление № 1042).

Формулировки в этих документах почти одинаковые. Они сводятся к тому, что пени начисляются за каждый день просрочки в размере доли ставки рефинансирования ЦБ от всей цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Однако Постановление № 1042 в этой части улучшает положение исполнителя.

1. Размер пеней определен конкретно в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ на день начисления. В Постановлении № 1063 этот размер определялся относительно: не менее 1/300 ставки рефинансирования ЦБ на день начисления пеней.

2. В Постановлении № 1042 отсутствует формула расчета пеней и, как следствие, нет указания на коэффициент, который увеличивал бы применяемую для расчета ставку рефинансирования ЦБ.

3. В Постановлении № 1063 в формуле есть важное уточнение: из цены контракта вычитается стоимость фактически выполненных в срок обязательств.

Таким образом, Постановление № 1042 не только устанавливает меньший размер пеней, но и расширяет возможности исполнителя для снижения суммы, на которую будут начисляться соответствующие пени.

Для расчета пеней из цены контракта надо вычесть стоимость фактически выполненных обязательств

Ошибки заказчиков при начислении пеней

Содержание формулировок п. 6 Постановления № 1063 и п. 10 Постановления № 1042 приводит к тому, что стороны контрактов не всегда верно применяют их, рассчитываяразмер пеней. Вот ошибки, которые они совершают.

Неправильный расчет коэффициента

По контрактам, к которым применяется Постановление № 1063, предметом спора становится вопрос применения коэффициента, указанного в п. 8 постановления:

К=ДП : ДК х 100%

1 определение ВС от 26.05.2017 по делу № А68-8376/2015

постановление АС Московского округа от 14.02.2018 по делу № А41-78641/2016

Стороны часто умножают сумму на 100 процентов (что равносильно умножению на 1). Это неверно. Суды неоднократно разъясняли, что умножение «на 100 процентов» предполагает умножение на 100, а затем приставление к результату знака «%»1. Очевидно, что такая математическая ошибка может дорого стоить заказчику.

Неправильный выбор ставки рефинансирования ЦБ

Для пеней, рассчитываемых как по старому, так и по новому постановлению, остается неизменной привязка к ставке рефинансирования ЦБ.

2 постановления АС Московского округа от 28.12.2017 по делу № А41-14564/2017 Поволжского округа от 21.06.2018 по делу № А55-25051/2017

Между тем, выбирая, от какой ставки рассчитывать пени, заказчики (а при предъявлении возражений — исполнители) забывают, что ставка принимается на день начисления пеней.

Как следствие, заказчик зачастую необоснованно применяет разные ставки, действовавшие в течение периода просрочки исполнения2. Суды рассматривают такие действия как противоречащие нормам постановлений № 1063 и 1042 и разъяснениям ВС3.

3 п. 38 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом ВС 28.06.2017

Начисление пеней без учета стоимости фактически выполненных обязательств

Часто разногласия между сторонами контракта возникают по поводу того, на какую сумму начислять неустойку.

Постановления № 1063 и 1042 предусматривают, что эта сумма должна быть пропорционально уменьшена на стоимость фактически выполненных исполнителем обязательств по контракту. Иными словами, не допускается начисление неустойкиза просрочку исполнения на всю цену контракта, если часть обязательств была исполнена и принята заказчиком.

4 определение ВС от 30.08.2018 по делу № А40-208730/2015

Однако судам периодически приходится напоминать об этом заказчикам, указывая, в частности, что если договор поставки предполагает поставку отдельными партиями, то пени следует начислять только на стоимость тех партий, поставка которых просрочена.

5 постановление Президиума ВАС от 15.07.2014 по делу № А53-10062/2013 постановления 9ААС от 29. 11.2017 по делу № А40-75343/17

13ААС от 26.12.2016 по делу № А42-4767/2016

Это правило применимо лишь в том случае, если каждая партия может быть автономно использована заказчиком, а не представляет собой, например, часть комплекта.

Аналогичная позиция выработана судами и для договоров подряда, предусматривающих выполнение работ этапами, которые принимаются заказчиком. Суды разъясняют, что из суммы, на которую начисляются пени, следует вычитать стоимость фактически выполненных и принятых этапов работ.

6 постановление Президиума ВАС от 15.07.2014 по делу № А53-10062/2013

Президиум ВАС указал, что начисление неустойки на всю цену контракта, притом что контрактом предусмотрены этапы и часть работ выполнена в срок, противоречит принципу юридического равенства. Несмотря на то что спор рассматривался еще по старому Закону о размещении заказов (Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ), эта позиция является практикообразующей до сих пор.

7 постановление АС Центрального округа от 09. 08.2017 по делу № А54-5857/2016 В

некоторых случаях суд может установить, что контрактом предусмотрены этапы работ, и учитывать это при расчете неустойки, даже если прямо этапы в контракте не согласованы, а условие о них вытекает из согласования периодов отчета подрядчика перед заказчиком.

Тем не менее иногда заказчики учитывают, что контрактом предусмотрены этапы, однако неверно понимают формулировку «от цены контракта, пропорционально уменьшенной на стоимость фактически выполненных работ». Это приводит к начислению заказчиками пеней отдельно за каждый этап, но каждый раз на всю цену контракта. Суды признают такие расчеты неправомерными.

8 постановление АС Московского округа от 21.02.2018 по делу № А40-56538/2017Так, суд посчитал, что расчет пеней за каждый этап увеличивает размер ответственности подрядчика и допускает необснованное обогащение заказчика.

Универсального подхода к разрешению подобных споров не существует. В этом отношении очень интересно дело, где суды отказались от буквального применения Постановления № 1063.

Заказчик обратился к подрядчику с иском о взыскании пеней за просрочку работ. Контрактом было предусмотрено четыре этапа с абсолютно одинаковыми сроками выполнения. По четвертому спор имел иной предмет и в рамках настоящей статьи нас не интересует, поэтому сосредоточимся на этапах 1–3, по которым была допущена одинаковая просрочка.

Истец, буквально применяя нормы Постановления № 1063, начислил за каждый из этапов 1–3 одинаковые пени, исходя из общей цены контракта и принимая размер фактически исполненных обязательств за 0. По всем этапам была допущена одинаковая про- срочка. Ответчик представил контррасчет, в котором неустойку за первый, второй и третий этапы рассчитал от цены каждого из этапов.

Суд первой инстанции поддержал ответчика. Он сослался в том числе на указанную выше позицию ВАС и дал интереснейшее обоснование своей позиции: «Расчет неустойки от цены контракта независимо от нарушения, а не от стоимости неисполненного в срок обязательства противоречит понятию „ответственность за неправомерно совершенное или неправомерно несовершенное“ и также принципу соразмерности ответственности тяжести нарушения. Иное позволяло бы заказчику применять одинаковый размер ответственности как за минимальное правонарушение, так и за серьезное по своей тяжести правонарушение…»

Апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции, удовлетворил исковые требования в полном объеме и сослался на буквальное толкование Постановления № 1063, допускающее уменьшение цены контракта при расчете неустойки только на сумму исполненного в срок обязательства.

9 постановление АС Московского округа от 23.05.2018 по делу № А40-60542/2017

Однако Арбитражный суд Московского округа поддержал первую инстанцию и оставил в силе ее решение, отменив апелляционное постановление и использовав те же доводы, что и суд первой инстанции.

Таким образом, в подобного рода спорах всегда есть шанс добиться признания своей позиции, опираясь на конкретные обстоятельства дела и общие принципы равноправия сторон и справедливости.

Позиция Минфина и Минэкономразвития

10 письма Минфина от 09. 06.2017 № 24-03-05/36402 от 16.06.2017 № 24-03-07/37764 от 19.06.2017 № 24-03-07/38129 письма Минэкономразвития от 22.06.2016 № Д-28и-1680 от 15.08.2016 № ОГ-Д28-9707

Министерство финансов и Министерство экономического развития не раз высказывали свое мнение по поводу применения норм о начислении пеней по контрактам, каждый раз используя фразу «расчет пеней от стоимости отдельного этапа (включая начисление пеней по этапам) не предусмотрен».

При этом важно, что расчет пеней от цены контракта, уменьшенной на стоимость фактически выполненных работ по этапам, — это не то же самое, что расчет пеней от стоимости отдельного этапа.

Полагаем, что позиция Минфина и Минэкономразвития не должна противоречить закону и постановлениям № 1063 и 1042. А неправильное толкование указанной позиции приводит к такому противоречию. При применении указанной позиции суды могут исходить из содержания конкретных отношений.

11 постановление 17ААС от 06.02.2018 по делу № А50-29637/2017

В судебных актах пока не нашла четкого отражения следующая разница между постановлениями № 1063 и 1042: в последнем отсутствует уточнение, согласно которому вычитанию из цены контракта подлежит только стоимость выполненных в срок работ. Это может быть использовано подрядчиками для снижения размера начисленных им пеней.

Как бы то ни было, судебная практика подтверждает, что, рассчитывая пени за просрочку исполнения контракта, следует уменьшать сумму, на которую она начисляется, на сумму фактически выполненных обязательств, если контракт предполагает прием товара или результатов работ по частям. Обратный подход приведет к начислению неустойки на цену обязательств, которые не были просрочены.

Можно ли отказать поставщику в приемке товара по частям?

Главная → Статьи → Можно ли отказать поставщику в приемке товара по частям?

Если государственным контрактом на поставку товара не предусмотрена поставка частями, вправе ли заказчик отказать поставщику в приемке по частям после истечения срока поставки? Как в данном случае будет происходить расчет пени за просрочку – на всю сумму по контракту либо учитываться частями поставки за пределами срока исполнения?

В соответствии с ч.  6 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ) в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем, далее также – контрагент) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет контрагенту требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Согласно ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения контрагентом обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством РФ, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка РФ от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных контрагентом.

Постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 утверждены Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом (далее – Правила).

Пункт 10 Правил предусматривает, что пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка РФ от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных контрагентом.
Как видим, ни Закон № 44-ФЗ, ни Правила не связывают фактическое исполнение контрагентом своих обязательств по контракту, учитываемое при расчете пеней, с наличием в контракте условий о его поэтапном исполнении и оплате.

Законодательство о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях в том числе ГК РФ (ч. 1 ст. 2 Закона № 44-ФЗ), а контракт, заключаемый в соответствии с Законом № 44-ФЗ, является гражданско-правовым договором, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (п. 3 ч. 1 ст. 1 этого федерального закона). Поэтому к отношениям по контракту применяются положения ГК РФ с учетом особенностей правового регулирования, установленных Законом № 44-ФЗ.

Согласно ст. 311 ГК РФ кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев или существа обязательства.

Поскольку правилами ГК РФ об отдельных договорах и общими положениями о договоре (подраздел 2 раздела III части первой ГК РФ) не предусмотрено иного, приведенная выше норма применяется и к обязательствам, возникшим из договора (п.  1 ст. 307.1 ГК РФ).
Следовательно, в отсутствие в контракте условия о поэтапном исполнении заказчик вправе не принимать от поставщика часть товаров, а поставщик не вправе настаивать на такой приемке. В этом случае отказ от принятия отдельных товаров не будет являться просрочкой кредитора (п. 1 ст. 406 ГК РФ). Обязательство поставщика по передаче товара будет признаваться исполненным в момент, когда товар будет передан в количестве, предусмотренном договором.

Однако если часть товара будет все же принята заказчиком, в соответствии с ч. 7 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, п. 10 Правил пеня за просрочку поставки товара должна рассчитываться исходя из цены контракта, уменьшенной на стоимость поставленного товара. Согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство. В силу п. 5 ст. 454, ст. 458, ст. 506, п. 1 ст. 509, ст. 513 ГК РФ обязанность поставщика по поставке товара считается исполненной в момент передачи товара покупателю. Сказанное относится и к контрактам на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (ст.  525 ГК РФ). Поэтому, если заказчик примет такое частичное исполнение, то даже в отсутствие в контракте условия о поэтапной поставке товара обязанность по передаче этой части товара будет считаться исполненной поставщиком. А следовательно, с момента принятия части товара оснований для начисления пеней на сумму, соответствующую стоимости поставленного товара, у заказчика не будет.

Однако с учетом характеристик поставляемого товара, его предназначения и особенностей использования в конкретной ситуации может быть признан обоснованным и иной правовой подход к решению по этого вопроса. Например, если часть товара, переданная поставщиком, не может быть использована заказчиком по назначению до поставки общего количества товара, поставщик не может признаваться исполнившим обязательство до момента, когда он поставит товар в количестве, предусмотренном контрактом. До этого момента пени должны начисляться исходя из цены контракта без уменьшения на стоимость частично переданного товара (смотрите также постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05. 09.2017 № 04АП-4387/17).

Ответ подготовил: Ерин Павел, эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Контроль качества ответа: Александров Алексей, рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Свежие новости цифровой экономики на нашем канале в Телеграм

Кейс, Ибрагим и Клаусс, ТОО | Советы по отсрочке выполнения контракта

ЧТО ДЕЛАТЬ, ЕСЛИ ВЫПОЛНЕНИЕ КОНТРАКТА ЗАДЕРЖИВАЕТСЯ?

Автор: Брайан С. Кейс, эсквайр.

Если есть понятие, которое не нуждается в представлении опытному подрядчику в Калифорнии, так это то, что время означает деньги. Вообще говоря, когда подрядчик подает заявку на проект, он обычно оценивает, что его выполнение займет определенный период времени, в течение которого он должен распределить экономическую стоимость на стоимость накладных расходов компании при выполнении такой работы. Несмотря на то, что эта концепция не нуждается в представлении, ее применение имеет решающее значение для подрядчика, который успешно поддерживает прибыльность проекта.

Например, когда подрядчик соглашается выполнить внутреннюю установку гипсокартона для высотного отеля, скажем, по его оценкам, это займет около 300 часов на один этаж с затратами на рабочую силу и материальными затратами примерно в 50 000 долларов США на этаж. Если бы эта гостиница была пятиэтажной, то в дополнение к трудовым и материальным затратам (1500 часов + 250 000 долларов США) подрядчик должен также указать в своем предложении сумму накладных расходов, которые он понесет, чтобы завершить проект, который оценивается взять, скажем, три месяца.

Предположим, что у подрядчика есть достаточный штат домашнего офиса, состоящий из президента, вице-президента и секретаря, трех оценщиков, двух секретарей, бухгалтера и секретаря. Общая сумма заработной платы этого персонала и других административных расходов составляет около 480 000 долларов в год, что при распределении на трехмесячный период составляет около 120 000 долларов. Обычно предложение подрядчика примерно включает такую ​​сумму для покрытия накладных расходов.

Предположим, что после начала строительства подрядчик узнает, что из-за инженерных проблем некоторые металлические шпильки, к которым должен крепиться гипсокартон, должны быть заменены и могут быть доставлены на строительную площадку только через два месяца после завершения работ. Подрядчик по гипсокартону мобилизовался и начал строительство нижних этажей проекта. В результате этих проектных изменений, несмотря на то, что подрядчика просят продолжать работу там, где это возможно, общее время, в течение которого подрядчик должен выполнять работы по проекту, в настоящее время превышает пять месяцев, что примерно на два месяца больше, чем предполагалось. Очевидно, что при таком сценарии подрядчик, вероятно, понесет дополнительные накладные расходы (приблизительно 480 000 долл. США ÷ 12 x 2 месяца = 80 000,00 долл. США) помимо тех накладных расходов, которые первоначально предполагалось понести по проекту. Как подрядчик может компенсировать эти дополнительные расходы?

Именно этот сценарий за последние несколько лет привел к резкому увеличению претензий, связанных с задержкой и графиком строительных проектов, а также к окончательным судебным разбирательствам между игроками. Для того чтобы подрядчик и специалист по строительному праву были должным образом подготовлены к решению этих вопросов и сохранению прибыльности проекта, каждый из них должен быть в достаточной мере знаком с проблемными областями и ожидаемыми результатами.

1.0 НОМЕНКЛАТУРА ЗАДЕРЖКИ СТРОИТЕЛЬСТВА

Отправной точкой в ​​понимании и разрешении претензий по строительству, связанных с задержкой и выполнением графика, является использование терминов, на которых стороны могут основывать обсуждения. Вообще говоря, задержки можно разделить на простительные или непростительные задержки и компенсируемые или некомпенсируемые задержки.

«Простительные задержки» — это задержки, которые произошли не по вине или не под контролем подрядчика. Они могут быть далее уточнены как подлежащие компенсации или не подлежащие компенсации, как это обсуждается ниже.

«Непростительные задержки» — это задержки, которые находились под контролем подрядчика, и, поскольку подрядчик виноват в задержке, корректировка времени или денег невозможна. Непростительные задержки обычно являются предметом претензий собственника к подрядчику и обсуждаются далее в Разделе 3.0.

«Некомпенсируемые задержки» — это уважительные задержки, которые являются фактическими задержками в графике проекта, но находятся на усмотрении сторон и не являются виной ни подрядчика, ни владельца. К ним относятся задержки, вызванные необычной погодой, другими стихийными бедствиями и даже некоторыми формами трудовых споров. По сути, эти типы неподконтрольны сторонам и, следовательно, не будут ни компенсированы, ни наказаны какой-либо конкретной стороной строительного проекта. Хотя подрядчик не имеет права на дополнительную компенсацию за не подлежащие компенсации задержки, в большинстве случаев он имеет право на продление срока действия контракта.

«Компенсируемые задержки», с другой стороны, являются простительными задержками в графике строительства, которые якобы находятся под контролем сторон и вызваны виной одной или другой стороны или даже сочетанием сил. В этих случаях стороны контракта, несомненно, понесли затраты на увеличение производительности из-за длительного периода времени, охватываемого проектом.

Прежде чем обсуждать конкретные проблемы, связанные с некоторыми из этих терминов, следует отметить еще один термин. Это понятие «ускорение», которое, по сути, означает, что в проекте была вызвана некоторая задержка, которая обычно увеличивает период времени выполнения поставленных задач, но по той или иной причине период времени не продлевается, и подрядчик должен по существу ускорить тот же объем рабочей силы и рабочей силы за более короткий период времени.

Ускорение может быть как направленным, так и созидательным. Направленное ускорение — это когда, несмотря на то, что подрядчик по той или иной причине задерживается, заказчик дает указание подрядчику выполнить первоначальный объем работ в первоначальный период времени, несмотря на задержку. Конструктивное ускорение может подразумеваться, когда, несмотря на то, что заказчик прямо не дает указание подрядчику выполнить работы в более короткие сроки, заказчик уведомил подрядчика о том, что он потребует от подрядчика завершения работ в рамках первоначального графика, который не предполагал предполагаемые задержки.

Имея в виду эти термины и концепции, мы теперь обратимся к тому, как суды Калифорнии рассматривают споры, касающиеся задержек между подрядчиками, владельцами и другими участниками строительных проектов.

2.0 ЗАДЕРЖКИ ПО ПРИЧИНЕ СОБСТВЕННИКА

Когда подрядчик сталкивается с задержкой исполнения своих обязательств из-за действий или бездействия собственника или представителя , подрядчик имеет право на возмещение убытков за такую ​​задержку. Иными словами, хотя задержка представляется «компенсируемой задержкой», существуют ли какие-либо юридические препятствия для оплаты расходов, связанных с такой задержкой? В течение некоторого времени многие владельцы (а также подрядчики в своих субподрядах) пытались снять с подрядчика любую ответственность за задержку выполнения работ. Эти положения, обычно описываемые как «Оговорки о возмещении ущерба в связи с задержкой», когда-то очень часто встречались в агентских договорах между государственным субъектом и подрядчиком. Признавая крайнюю несправедливость таких положений, особенно когда они касаются общественных работ, Законодательное собрание Калифорнии приняло Раздел 7102 Кодекса государственных контрактов, который с недавно внесенными поправками предусматривает:

Контрактные положения в контрактах на строительство государственных учреждений и субподрядчиков, согласно которым, ответственность подрядчика ограничивается продлением срока задержки, за которую подрядчик несет ответственность, в которой задержка является неразумной с учетом соответствующих обстоятельств и не по соглашению сторон, не должно истолковываться как исключающее возмещение убытков подрядчиком или субподрядчиком. Ни один государственный орган не может требовать отказа, изменения или ограничения применимости данного раздела. Любой такой отказ, изменение или ограничение являются недействительными. Этот раздел не должен толковаться как аннулирующий какое-либо положение строительного контракта, которое требует уведомления о задержках, предусматривает арбитраж или другие процедуры урегулирования или предусматривает заранее оцененные убытки.

По сути, в соответствии с разделом 7102 Кодекса государственных контрактов ни государственное учреждение, ни генеральный подрядчик не могут избежать обязательств за любую из своих задержек перед подрядчиками, которые пострадали из-за непредвиденных и необоснованных задержек хода работ. Следует, однако, отметить, что вышеуказанное положение своими прямыми условиями не ограничивает каких-либо требований об уведомлении, которое подрядчик должен направить либо владельцу, либо генеральному подрядчику.

Невзирая на раздел 7102 Кодекса государственных контрактов, положения о запрете на возмещение ущерба за задержку могут оставаться в силе судами Калифорнии в отношении частных работ. K&F Construction против Объединенного школьного округа Лос-Анджелеса (1981) 123 Cal. App.3d 1063. В той мере, в какой такие положения не запрещены Разделом 7102 Кодекса государственных контрактов (например, работы негосударственного характера), такое положение может быть оставлено в силе против подрядчика, чтобы ограничить средства правовой защиты подрядчика в случае задержки другим лишь продление времени.

Однако, даже если такие положения были оставлены в силе, подрядчик, который был задержан из-за действий другого лица, может по-прежнему иметь возможность утверждать, что положения «Неубыток за задержку» должны быть ограничены при определенных обстоятельствах. Например, в деле Хоули против Округа по борьбе с наводнениями округа Ориндж (1963) 211 Cal.App.2d 708, суд строго истолковал положение «Не возмещать ущерб за задержку» в отношении владельца, который задержал ход проекта и настолько активно препятствовал прогрессу подрядчика, что суд отказался применять « Отсутствие ущерба за задержку». Таким образом, даже в контексте частной работы подрядчик, которому владелец помешал продолжить свою работу упорядоченным образом, может требовать возмещения убытков за такую ​​задержку даже в некоторых случаях с учетом положений «Неустойка за задержку».

Несмотря на то, что вышеуказанные принципы кажутся твердо решенными, один вопрос, который до сих пор прямо не рассматривался судами Калифорнии, заключается в том, в какой степени будет поддерживаться положение контракта, если оно не исключает возмещения убытков за просрочку, а просто «ликвидирует» стоимость такой задержки до определенной суммы в долларах за каждый день задержки, за которую владелец несет ответственность при данных обстоятельствах. В той мере, в какой такие оговорки рассматриваются как «оговорки о заранее оцененных убытках», возможно, что такие оговорки останутся в силе, даже если сумма заранее оцененных убытков не равна фактической сумме убытков, которые подрядчик несет за каждый день просрочки. См. Раздел 7102 Кодекса государственных контрактов. Аргументом против такой позиции является то, что фактические затраты подрядчика на задержку были неразумными при данных обстоятельствах, и, следовательно, положение о заранее оцененных убытках является недействительным. Гражданский кодекс, раздел 1671(b). Вопрос в лучшем случае сложный, и в соответствии с действующим кодексом бремя доказывания лежит на подрядчике.

Убедившись, что подрядчику, который был задержан владельцем или его агентами, может быть возмещен ущерб за задержку, подрядчик должен затем перейти к количественной оценке суммы ущерба, нанесенного ему из-за такой задержки. Между подрядчиками или их учеными и владельцами или их учеными было много споров и разногласий относительно разумной основы для расчета убытков от задержки в данном контексте. Во многих юрисдикциях применялись расчеты ущерба, основанные на формуле, известной как «Формула Эйхли», которая возникла на основе государственного контракта с подрядчиком, известным как Eichleay Corp. 60-2 BCA (ASBSC 19).60). По сути, формула Эйчли пытается количественно оценить убытки подрядчика, вызванные задержкой, путем определения того, какой процент от общих накладных расходов подрядчика, понесенных в течение рассматриваемого контрактного периода, по сравнению с процентом валовой выручки по рассматриваемому контракту по сравнению с общей суммой подрядчика. выставление счета, умноженное на количество дней, в течение которых владелец вызвал просрочку. В математических терминах:

Общая сумма счетов по контракту ÷ Общая сумма счетов по всем контрактам в течение периода действия контракта x Общие накладные расходы, понесенные в течение этого периода действия контракта = Общие накладные расходы, распределяемые по этому контракту (или Y). Y ÷ количество дней, выполненных по проекту x количество дней задержки = требование о расширенных накладных расходах.

В различных юрисдикциях было одобрено множество модификаций такой основы для расчета убытков от задержки для подрядчика, известных как «Модифицированные формулы Эйхли». В Калифорнии разумно предположить, что суды первой инстанции будут следовать формулам Эйхлея или модифицированным формулам Эйхлея для определения убытков подрядчика, вызванных задержкой, если подрядчик не сможет предоставить убедительные доказательства того, что такие формулы являются необоснованными в конкретных обстоятельствах его конкретного контекста.

3.0 ЗАДЕРЖКИ ПО ПРИЧИНЕ ПОДРЯДЧИКА

Если подрядчик задержал проект не по вине владельца, владельцы могут также иметь право на возмещение убытков за неуважительную задержку подрядчика. В большинстве контрактов такие ситуации, как правило, заранее урегулированы положениями контракта, которые пытаются определить размер ущерба, причиняемого собственнику в связи с задержкой подрядчика. Эти положения контракта, известные как положения о заранее оцененных убытках в соответствии с недавними изменениями в разделе 1671 Гражданского кодекса, считаются действительными. Оспаривающая сторона должна установить, что оговорка была невосполнимой при существовавших на тот момент обстоятельствах. Гражданский кодекс, раздел 1671(b).

Если договор между владельцем и подрядчиком не предусматривает заранее оцененных убытков, владелец может по-прежнему иметь право на компенсацию убытков из-за задержки подрядчика путем расчета его фактических убытков. Доказательство фактического ущерба владельцу в связи с задержкой подрядчика очень зависит от конкретных обстоятельств, в которых оказались владелец и подрядчик. Подрядчики были привлечены к ответственности за ущерб из-за его задержки перед владельцем в результате упущенной выгоды или доходов от аренды. J’Aire Corp. против Грегори (1979) 24 Cal.3d 799.

Одна из областей, вызывающих растущий интерес и споры между подрядчиками и владельцами, связана с анализом того, происходит ли задержка собственника или подрядчика одновременно с задержкой другого, что каким-то образом помешало бы тому или другому имеет право на возмещение убытков за задержку. Например, в General Ins. Co. против Commerce Hyatt-House (1970) 5 Cal.App.3d 460, суд постановил, что владелец, который «существенно способствовал задержке исполнения строительного контракта, не может получить возмещение заранее оцененных убытков. . . ». Идентификатор. на 472. Если, однако, задержка каждого из них каким-то образом связана с причинно-следственной связью, тогда может быть правдоподобно разделить такие задержки, и они больше не будут «одновременными». Кроме того, в Калифорнии есть полномочия сделать вывод о том, что лицо, устанавливающее факты, может определить относительную вину за задержку с помощью метода «вердикта присяжных» о распределении суммы в долларах тому или другому. Государство против Гая Ф. Аткинсона Ко. (1986) 187 Cal.App.3d 25.

4.0 ПРЕТЕНЗИИ ОБ УСКОРЕНИИ И СРОКАХ

В дополнение к искам о возмещении накладных расходов подрядчика в течение продолжительного времени или исполнения, задержка строительного проекта может также привести к другим видам таких требований, как ускорение или нарушение требований. Согласно основному закону о договорах на строительство, сторона договора на строительство обязана сотрудничать и воздерживаться от совершения любого действия или бездействия, которое может помешать или иным образом помешать выполнению другой стороной ее договорных обязательств. Джоанако против Nixon & Tierney Construction Company (1967) 248 Cal.App.2d 821 (1967).

Например, должен ли владелец или его агенты задерживать выполнение работ подрядчиком, но при этом настаивать на том, чтобы подрядчик все же завершил работу в течение периода времени, который первоначально был предусмотрен сторонами? У подрядчика, завершившего работу в течение этого периода времени, не возникает дополнительных накладных расходов, поскольку он закончил работу вовремя. Однако подрядчик может понести дополнительные расходы в результате выполнения первоначального объема работ в более короткие сроки из-за задержки, вызванной владельцем или его агентами.

В этих случаях подрядчик, вероятно, будет вынужден предоставить дополнительную рабочую силу для завершения проекта в первоначальные сроки и может понести дополнительные расходы из-за потери эффективности своей рабочей силы, сверхурочной работы, накопления заказов. , и т. д. Для подрядчика разумно иметь право на компенсацию за такие затраты на ускорение или ущерб от сбоев. Эти убытки подлежат возмещению независимо от того, является ли ускорение явным или конструктивным, как было определено ранее.

В некоторых случаях помехи со стороны владельца могут быть настолько значительными, а изменения в расписании настолько значительными, что стороны в конечном итоге должны даже «отказаться» от своего первоначального контракта и изо дня в день работать с наилучшим производством и прогрессом. возможное. В этих случаях подрядчик может даже иметь право на возмещение на основе общей стоимости или суммы вознаграждения. К. Норман Петерсон против Container Corp. of America (1985) 172 Cal.App.3d 628; Государство против Гая Ф. Аткинсона (1986) 187 Cal.App.3d 25.

5.0 ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АРХИТЕКТОРА/ИНЖЕНЕРА

В предыдущих разделах этой главы упоминались задержки, вызванные владельцем или его агентами, и вытекающие из этого убытки подрядчику. Вероятно, самым большим агентом или даже независимым подрядчиком для некоторых случаев владельца, который может способствовать задержке, является архитектор или инженер. Архитекторы и инженеры могут нести прямую ответственность перед подрядчиком из-за задержки или неэффективности. Николсон-Браун, инк. против города Сан-Хосе (1976) 62 Cal.App.3d 526.

Кроме того, архитектор и инженер могут даже нести ответственность перед владельцем за задержки и непредвиденные расходы подрядчика в результате ошибок и упущений в планах и спецификациях. Графство Лос-Анджелес против Верховного суда (1984 г.) 155 Cal.App.3d 798.

Кроме того, архитекторы и инженеры могут быть привлечены к ответственности за упущенную выгоду. Куффель против Сисайд ойл компани (1977) 69 Cal.App.3d 555; Csordas v. United Slate Tile (1960) 177 Cal.App.2d 184.

6.0 СОХРАНЕНИЕ И СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ПРЕТЕНЗИЙ О ЗАДЕРЖКЕ

Также важно, чтобы подрядчики и их адвокаты помнили, что возможность требовать возмещения убытков за задержку имеет не меньшее значение, чем своевременное рассмотрение подрядчиком своих претензий за задержку. В большинстве контрактов предусмотрены положения об уведомлении подрядчика, если он желает получить компенсацию за задержку или иски о воздействии на владельца и т. Д. Эти положения об уведомлении не запрещены Разделом 7102 Кодекса государственных контрактов и применяются при разумных обстоятельствах. Например, в проекте Cal-Trans подрядчик должен уведомить о потенциальных претензиях в течение 10 дней с момента действия или события, повлекшего за собой такие потенциальные претензии. См. раздел 9 стандартных спецификаций.-1,04.

Аналогичным образом, часто существуют дополнительные сроки, в течение которых можно с достаточной точностью изложить основание претензии и сумму требуемой корректировки контракта в связи с такими претензиями. Несмотря на важность соблюдения вышеуказанных сроков и возможные значительные неблагоприятные результаты, если они не будут соблюдены, существуют случаи, которые освобождают подрядчика от несоблюдения сроков при определенных обстоятельствах. См. дело Peter Kiewet Sons Co. против округа младшего колледжа города Пасадена (1963) 59 Cal.2d 241, где владелец предъявил иск подрядчику о заранее оцененных убытках, и суд отклонил иск владельца, даже если подрядчик не уведомил о задержках, вызванных владельцем, которые учитывали период задержки с подрядчик. Утвердительное требование о задержке в соответствии с теорией отказа или фактическим знанием владельца. См. Brinderson Corp. против Hampton Roads Sanitation Dist. (4-й округ, 1987 г.) 825 F. 2d 41.

Отказ от ответственности:

Информация, содержащаяся в этой статье, предназначена только для информационных целей, не представляет собой юридическую консультацию и не создает отношения между адвокатом и клиентом. Любые комментарии и ответы на этот пост не считаются конфиденциальными в соответствии с конфиденциальностью адвоката-клиента. Не делается никаких заявлений относительно актуальности или полноты информации, содержащейся в этом посте, или ее применимости к любому данному набору фактов, и нет никаких гарантий каких-либо результатов.

Расчет претензий по задержке – обзор компонентов

РАСЧЕТ ПРЕТЕНЗИЙ ПО ЗАДЕРЖКЕ

Обзор компонентов

В предыдущей статье изложены основные требования для установления ответственности за задержку. Эта статья представляет собой обзор компонентов, включенных в расчет и количественную оценку требования о задержке

Как правило, метод расчета требования или убытков основан на типе требования или теории ответственности. Существуют две основные теории ответственности: договорная или деликтная. Нарушение договора может быть существенным, полным или частичным. Степень нарушения определяет размер убытков. Правонарушение, как правило, является гражданским правонарушением, которое дает право потерпевшей стороне на возмещение убытков. Основанием для деликтной ответственности может быть заявление о небрежности подрядчика при совершении определенного действия.

Принципы учета затрат используются при расчете претензий по задержке

Требования по задержке частично основаны на концепциях учета затрат. Затраты на строительство могут быть как прямыми, так и косвенными. Прямые затраты могут быть связаны непосредственно с проектом (например, оплата труда), а косвенные затраты, например. накладные расходы домашнего офиса) могут быть распределены на несколько проектов. Затраты на строительство также могут быть описаны в терминах учета затрат как постоянные или переменные. Переменные затраты обычно могут увеличиваться или уменьшаться в зависимости от объема работы (например, на начальника участка). Фиксированные затраты остаются прежними, даже если объем работы может колебаться (например, накладные расходы домашнего офиса).

Как указывалось в предыдущей статье, требование о задержке частично подтверждается путем сравнения плановых графиков с фактическими графиками. При возмещении убытков в связи с задержкой также учитываются фактические затраты.

Размер ущерба зависит от характера вашего отношения к проекту

Размер ущерба зависит от вашего отношения к проекту. Проще говоря, ущерб от задержки владельцев проекта будет отличаться от ущерба, нанесенного генеральному подрядчику. В оставшейся части настоящей статьи рассматривается мера возмещения убытков за задержку каждой стороны.

Компоненты типичного требования владельца проекта о задержке включают:

Когда подрядчик задерживает проект, владелец может возместить один из двух типов убытков: заранее оцененные убытки или фактические убытки.

Заранее оцененные убытки обычно используется, когда определение фактических убытков было бы трудно, если вообще возможно, установить. Размер и применение заранее оцененных убытков обычно указываются в договоре. Некоторые субподряды включают положения о заранее оцененных убытках в основной договор. Сумма неустойки за определенный период времени определяется до того, как произошло нарушение. В Калифорнии заранее оцененные убытки, как правило, подлежат исполнению. Некоторые контракты пытаются включить как заранее оцененные убытки, так и положения о фактическом ущербе. Когда оба пункта включены в договор, пункт о ликвидации может быть недействительным. Если владелец вызвал задержку, положение о заранее оцененных убытках не будет применяться. Если существуют одновременные причины задержки, связанные с владельцем и подрядчиком, суды, как правило, не будут применять это положение. Однако есть случаи, когда суд пытался возместить ущерб.

При отсутствии в договоре положения о заранее оцененных убытках владелец сможет взыскать свои фактические убытки . Если владелец имеет какое-либо прямое участие в проекте, его фактические убытки могут включать: (1) дополнительные расходы по надзору, (2) другие дополнительные расходы, фактически вызванные задержкой, (3) накладные расходы, понесенные в течение периода задержки, (4) если проект предназначен для сдачи в аренду разумная стоимость потери использования и упущенной арендной платы, которых нельзя было разумно избежать, (5) если проект не предназначен для сдачи в аренду разумная стоимость потери использования, процентные расходы, процентные расходы в течение период задержки и (6) любые другие разумно предсказуемые убытки, которые может понести владелец, включая упущенную выгоду от бизнеса.

Типичные компоненты возмещения ущерба подрядчиками в связи с задержкой включают:

Компоненты претензии подрядчика в связи с задержкой включают: (1) косвенные затраты, понесенные в течение продленного периода исполнения, (2) накладные расходы домашнего офиса, понесенные в течение продленного периода исполнения, (3) увеличение (существенное увеличение) материальных прямых затрат, возникающих во время задержки (4) снижение производительности, вызванное задержкой, и (5) другие убытки, непосредственно связанные с задержкой и связанные с ней.

Косвенные затраты включают в себя накладные расходы на строительной площадке (например, расходы на надзор за проектом), дополнительные общие условия или расширенные или непокрытые накладные расходы, рабочее помещение, переносной туалет, телефон, страховку, электроэнергию и воду на строительной площадке.

Накладные расходы домашнего офиса за продленный период работы можно рассчитать по нескольким формулам. Формула Eichleay является одним из методов расчета накладных расходов. Формула Eichleay возникла в результате апелляционного дела Федерального совета по контрактам против Корпорация Эйхли . Формула рассчитывается следующим образом:

Накладные расходы, распределяемые по контракту, равны сумме счетов по контракту, деленной на общую сумму счетов за период действия контракта, умноженную на общие накладные расходы компании за период действия контракта. Ежедневные накладные расходы по контракту равны распределяемым накладным расходам, деленным на дни работы. Сумма накладных расходов компании равна ежедневным накладным расходам по контракту, умноженным на количество дней задержки.

Формула не может быть применена к каждому требованию. Есть случаи, которые ограничивают его применение, когда не происходит полной остановки работы. Эту формулу лучше всего использовать, когда возникают накладные расходы домашнего офиса, а другие работы не поглощают накладные расходы. Другие методы включают модифицированные версии 9Формула 0129 Eichleay , которая изменена, чтобы соответствовать конкретным обстоятельствам задержки подрядчика, таким как: (1) сегментация затрат на отсроченный проект, (2) использование того же процента накладных расходов, который включен в предложение, и (3) применение опубликованных отраслевых средних накладных расходов .

Прямые затраты включают: (1) Затраты на аренду оборудования и расходы на владение оборудованием (измеряемые с помощью инструкций по расценкам, амортизации, налогов и страхования) в течение периода задержки (2) Затраты на полевые работы, если объем работ увеличивается как прямой результат задержки или если почасовая оплата труда увеличивается в течение периода задержки (например, расходы на демобилизацию и повторную мобилизацию), и (2) увеличение материальных затрат, если объем работ увеличивается или если материальные затраты увеличиваются в течение периода задержки, подрядчик будет иметь право на эту повышенную стоимость.

Ущерб, связанный с задержкой, может также включать в себя увеличение продолжительности рабочего времени подрядчика в результате снижения эффективности труда на объекте. Сбой происходит, когда подрядчик не может достичь изначально ожидаемой производительности. На производительность также может повлиять волновой эффект задержек. Потеря производительности может быть рассчитана с использованием нескольких методов. Как правило, заявление о производительности требует увеличения стоимости рабочей силы. Как правило, каждая область потерянной производительности определяется путем сравнения предложения с фактической стоимостью. После того, как область потери производительности определена, ущерб рассчитывается для каждого отдельного элемента работы или задачи, в которой теряется производительность. Некоторые подрядчики пытаются рассчитать сумму претензии на основе общей суммы перерасхода средств, но такой подход не приветствуется. Таким образом, очень важно вести подробный учет времени, когда проект прерывается. Увеличение трудовых факторов может быть получено за счет следующего: использования кривых обучения и других подобных моделей, исследований движения времени, свидетелей-экспертов, научных моделей и сравнений с отраслевыми стандартами ценообразования.

Другие убытки , которые могут быть возмещены, включают: (1) проценты по иску, (2) упущенную выгоду от других работ, если можно установить, что из-за задержки подрядчик не мог получить другую работу в течение периода задержки , как правило, это происходит, когда потенциал связывания подрядчика ограничивает дальнейшие контракты до тех пор, пока не будет завершена существующая работа.

Гонорары адвокатов не подлежат возмещению, если нет применимых положений о вознаграждении адвокатов. Если есть положение об оплате услуг адвоката, выигравшая сторона возмещает гонорары, но на усмотрение судьи. Положения о гонорарах адвокатов в документах AIA не всегда могут позволить выигравшей стороне взыскать гонорары адвокатов.

Если сторона, которой был нанесен ущерб, не уменьшит ущерб, она не сможет возместить ущерб, который можно было бы уменьшить. Таким образом, для подрядчика важно приложить разумные усилия для сведения к минимуму ущерба, который он понесет в результате задержки.

Предложения:

Заявления о задержке требуют значительной документации. Как только задержка выявлена, подрядчик должен выделить те расходы, которые связаны с задержкой. Должны быть созданы и вестись отдельные файлы с копиями расходов, связанных с задержкой. В случае снижения производительности руководящий персонал проекта должен вести точный учет того, что вызвало сбой и сколько времени было потеряно в результате. Как правило, чем точнее и полнее будет ваша документация, связанная с задержкой, тем выше вероятность того, что вы выиграете дело при подаче претензии. Трудно и дорого реконструировать претензию о задержке, когда мало или вообще нет одновременных записей, в которых указывается, какой ущерб был нанесен подрядчику.