Содержание
Заявление участника ООО о выходе из Общества
В соответствии со статьей ст. 94 ГК РФ и ст.26 Закона об ООО участник ООО имеет право выхода из этого общества.
Решение о выходе принимают участники самостоятельно по собственному убеждению, исходя из его интересов и задач. Реализация указанного права (права выхода) имеет два основных способа прекращения участия в обществе с ограниченной ответственностью, что позволяет определить порядок взаимоотношений между обществом и участником по передаче (приобретения) передаваемой ему доли.
Выход участника общества без согласия общего собрания допускается двумя способами:
· подача заявления о выходе (заявление должно быть адресовано не только Обществу, но и иным его участникам, что позволит в случае возникновения спора признать их надлежаще уведомленными, данное положение может быть реализовано, если оно предусмотрено Уставом ООО).
· предъявление требования к обществу о приобретении доли. Этот способ может быть реализован лишь при соблюдении условий, предусмотренных законодательством РФ.
Требование о приобретении обществом доли в уставном капитале признается односторонней сделкой, поэтому требуется согласие супруга.
Участник вправе обратиться в суд с требованием обязать общество произвести соответствующие выплаты, а также об оспаривании их размера.
Получение обществом заявления или требования свидетельствуют о прекращении с этого момента участия субъекта (участника) в обществе, что исключает его влияния на все последующие решения общего собрания.
Если в соответствии с Уставом ООО выход участника из общества допускается только с согласия остальных участников, то выход без получения такого согласия является оспоримой сделкой. Таким образом, она может быть признана недействительной по иску одной из сторон, лица, уполномоченного давать согласие на её совершение, или иных определенных в законе лиц, если доказано, что другая сторона на момент совершения сделки знала, или должна была знать об отсутствии необходимого согласия.
Не допускается выход участника ООО в случаях:
· в результате выхода в ООО не остается ни одного участника,
· из общества выходит единственный участник.
Участник осуществляет право на выход из общества путем подачи (направления) заявления. Заявление о выходе участника из общества должно быть нотариально удостоверено (ст. 26 Закона об ООО).
Заявление о выходе из ООО участник подает (направляет) в ООО.
Законом об ООО не установлено требований к способам подачи (направления) заявления о выходе из ООО. Заявление о выходе из ООО может быть направлено в общество:
· вручением под расписку,
· направлением почтовой связью,
· направлением иным способом (курьерская служба).
С момента получения заявления участника о выходе из ООО к обществу переходит доля (часть доли) участника и он утрачивает свой статус. Действующая редакция Закона об ООО не устанавливает в какой момент заявление о выходе участника из ООО считается полученным. Однако исходя из разъяснений Постановления Пленумов Верховного суда РФ от 09 .12.1999 г №90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», моментом получения заявления будет считаться:
· день подачи заявления участником (представителем участника), уполномоченному органу (лицу),
· день поступления заявления в экспедицию общества (работнику ООО, выполняющему функции по приему, получению корреспонденции).
Согласно закону об ООО (ст.23) документы для государственной регистрации изменений, касающихся состава участников ООО должны быть представлены в регистрирующий орган в течение одного месяца со дня перехода доли (части доли). Документы предоставляются в инспекцию Федеральной налоговой службы по месту нахождения общества.
Необходимые документы для внесения изменений в ЕГРЮЛ:
· заявление по форме №14001,
· заявление участника ООО о выходе из общества,
· нотариально удостоверенная доверенность (нотариальная копия доверенности), если документ предоставлен представителем заявителя.
Заявление должно быть подписано руководителем постоянно действующего исполнительного органа общества, или тем должностным лицом, имеющим право действовать от имени этого юридического лица.
Заявителем может быть:
· участник общества,
· учредитель (участник) ликвидируемого юридического лица- участника общества, имеющего вещные права на его имущество, или обязательственные права в отношении этого юридического лица.
· Нотариус
Подлинность подписи уполномоченного лица на заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
За государственную регистрацию изменений, связанных с выходом участника из ООО, государственная пошлина не взымается.
Документы представляются в регистрирующий орган:
· Непосредственно самим заявителем
· почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения,
· в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно- телекоммуникационных сетей общего пользования.
Документом, подтверждающим факт внесения записи в ЕГРЮЛ, является лист записи ЕГРЮЛ по форме №Р50007.
Государственная регистрация осуществляется в не более пяти рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган.
Должен ли участник, подавший заявление о выходе из ООО, принимать участие в общем собрании участников ООО, на котором принимается решение о его выходе из общества? Какова общая процедура выхода участника из ООО?
На основании п.
1 ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества.
В случае выхода участника из общества принадлежащая ему доля в уставном капитале ООО переходит к обществу с момента получения обществом заявления участника о выходе из общества (п. 6.1, подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Как разъяснено в п. 16 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 № 90/14, таким моментом следует считать день передачи заявления участником либо совету директоров (наблюдательному совету), либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), либо работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте – день поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции.
Отметим, что Законом об ООО решение вопросов, связанных с выходом участника из общества и переходом его доли к обществу, не отнесено к компетенции какого-либо органа управления общества. Это связано с тем, что, как уже сказано, в силу п. 1 ст. 26 Закона об ООО для выхода участника из общества не требуется согласия других участников или самого общества. Доля вышедшего участника переходит к обществу в силу закона, а не по решению общего собрания участников или иного органа общества. Поэтому по вопросам, связанным с выходом участника из общества и переходом к обществу его доли, не требуется ни проводить общее собрание участников общества, ни принимать каких-либо специальных решений. Соответственно, не требуется составлять и протокол общего собрания. Здесь же укажем, что, поскольку с момента подачи заявления участника о выходе из общества его доля переходит к обществу, у него самого с этого же момента прекращаются все права, связанные с участием в обществе, включая право принимать участие в управлении обществом (см.
, например, постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 № 08АП-6204/2008, от 18.04.2013 № 08АП-1985/13).
Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества (ее стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества) или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли. Эта обязанность должна быть исполнена обществом в течение трех месяцев со дня ее возникновения, если иной срок или порядок не предусмотрен уставом общества (п. 6.1, п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Повторим, что для такой выплаты (выдачи имущества) не требуется принятия каких-либо решений общим собранием участников.
В течение одного года со дня перехода доли (части доли) к обществу она по решению общего собрания участников общества должна быть распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества.
Если это не запрещено уставом общества, доля, перешедшая к обществу, по решению общего собрания участников общества может быть предложена для приобретения третьим лицам (п. 2 ст. 24 Закона об ООО). Не распределенные или не проданные в установленный настоящей статьей срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли (п. 3 той же статьи).
В силу п. 6 ст. 24 Закона об ООО орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. Если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также их последующих распределения, продажи или погашения.
Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
Особенности выхода участника из общества с ограниченной ответственностью » Юридическая фирма BBNP
Кирилл Щербаков
Партнер
Корпоративная практика
Судебные разбирательства и арбитраж. Банкротство
Насущный вопрос: У общества с ограниченной ответственностью четыре учредителя; компания давно простаивает. Трое из четырех учредителей готовы продать/отдать свою долю участия или выйти из компании.
Однако четвертый учредитель не проявляет никакого интереса и не дает обратной связи. В уставе общества указано, что учредитель может выйти из общества без согласия других учредителей. Могут ли трое учредителей выйти и оставить ООО четвертому? Среди желающих выйти есть и генеральный директор, а юридический адрес компании — адрес его квартиры — в чем особенности выхода из ООО для этого участника?
Такие вопросы часто возникают у наших клиентов. Все начинается хорошо, но потом, если дела не идут, каждый участник хочет уйти из компании, чтобы побыстрее сбросить с себя груз возможных долгов и текущих расходов.
Члены могут выйти из общества с ограниченной ответственностью несколькими способами, если, конечно, устав компании не содержит явных ограничений на это. Они включают покупку и продажу доли членства, дарение доли членства и выход из компании. Проценты участника также могут быть взысканы третьей стороной по долгам участника.
Выход участников из общества в основном регулируется статьей 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Любой участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения своей доли в пользу общества независимо от согласия других участников общества или самого общества, если это предусмотрено уставом общества. Заявление участника о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено в соответствии с правилами, предусмотренными законодательством о нотариальном удостоверении сделок и сделок. Заявление должно быть подано самим нотариусом в рамках удостоверения указанного заявления. Для удостоверения заявления о выходе нотариусу потребуется устав компании, который участники могут получить либо у директора, либо в территориальном налоговом органе.
Если член компании выходит из компании, его доля участия будет передана компании. В этом случае общество будет обязано выплатить выходящему из общества участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании бухгалтерской отчетности общества за последний год. отчетный период, предшествующий дате, когда доля выбывшего участника была передана обществу, либо с согласия этого участника общества уплатить ему натурой ту же сумму, либо если такой участник не уплатил свою доли участия в уставном капитале общества в полном объеме, уплатить ему действительную стоимость уплаченных долей участия.
Таким образом, три участника, желающие выйти из общества, могут обратиться к нотариусу и подать соответствующее заявление. Налоговые органы регистрируют выход участников в течение пяти рабочих дней после подачи заявления.
Выход участников общества, в результате которого в обществе не осталось ни одного участника, а также выход единственного участника общества не допускается, поэтому последний оставшийся участник не может выйти из общества до тех пор, пока кто-либо остальное присоединяется к нему.
Проблемой рассматриваемой ситуации является статус участника, который является генеральным директором (единоличный исполнительный орган) и юридический адрес которого является юридическим адресом общества. Перед уходом из компании желательно урегулировать вопросы с адресом и должностью генерального директора, так как без соответствующих регистрационных процедур и генеральный директор, и адрес останутся без изменений в ЕГРЮЛ и таким образом, генеральный директор будет продолжать нести ответственность.
В этом случае не поможет даже заявление об увольнении, так как сведения о руководителе Общества в ЕГРЮЛ останутся прежними и он по-прежнему будет числиться в качестве высшего должностного лица Общества для третьих лиц. Вопрос адреса, в свою очередь, актуален не столько для участника, сколько для компании, так как она не сможет получать официальную почту, что довольно рискованно.
Если найти кандидатуру на замену генерального директора не представляется возможным, а оставшийся участник общества не готов взять на себя указанную ответственность и решить этот вопрос в принципе, то наиболее безопасным вариантом для участника, являющегося генеральным директором, является ликвидация общества по решению большинства участников. В случае реализации данной процедуры вместо генерального директора будет назначен ликвидатор, который проведет все необходимые действия по исключению компании из реестра.
Надо сказать, что в подобной ситуации многие участники просто «бросают» свои компании и перестают подавать даже нулевую отчетность.
Но даже такая практика часто работает, поскольку при отсутствии серьезных долгов налоговые органы сами ликвидируют компании в рамках процедуры «чистки» реестра. В связи с этим могу привести следующий наглядный пример. Территориальные инспекции Федеральной налоговой службы ежегодно рассылают «письма счастья» для проверки действительности зарегистрированных адресов. В случае отсутствия ответа на такое письмо в течение трех месяцев начинают процедуру исключения компании из реестра. Мы сталкивались с такими случаями с действующими и действующими компаниями. Итак, делайте выводы сами.
Понимание закона об ООО: прошлое и настоящее
A. Введение
Как известно большинству владельцев бизнеса и бизнес-юристов, компания с ограниченной ответственностью (LLC) на сегодняшний день является самой популярной формой юридического лица в Соединенных Штатах. И он добился этого отличия довольно быстро. Первый закон об ООО не был принят в Соединенных Штатах до 1977 года. Кроме того, 40 из 51 юрисдикции приняли свои первые законы об ООО в период между 1992 и 1997 годами.
Следовательно, ООО действительно существовало в качестве крупного предприятия в этой стране всего лишь около 30 лет.
Закон об ООО претерпел большие изменения за эти 30 лет. Устав ООО, который мы видим сегодня, во многом отличается от устава ООО 1990-х годов. Отличается также свод прецедентного права, который намного больше и демонстрирует гораздо большее понимание уникальных потребностей ООО и его владельцев, чем это было в прошлом.
В этом техническом документе мы рассмотрим текущее состояние закона об ООО и обсудим, как и почему закон об ООО эволюционировал в его нынешнее состояние. Это обсуждение должно представлять интерес для всех, кто владеет или управляет ООО, или планирует владеть или управлять ООО, или кто дает профессиональные советы владельцам и менеджерам ООО.
B. Что такое ООО? Несколько основ
ООО — это зарегистрированная законом коммерческая организация, которая формируется путем подачи документа в регистрационную палату коммерческой организации одного штата.
Этот документ содержит некоторую основную информацию о компании. Владельцы ООО называются участниками. ООО может управляться всеми, никем или некоторыми из его участников.
Основным руководящим документом ООО является договор, заключенный участниками, называемый операционным соглашением. Именно операционный договор, а не учредительный документ или устав ООО, обычно регулирует регулирование дел ООО, ведение его бизнеса и отношения между его участниками, между его участниками и ООО, а также между его членов и менеджеров.
ООО существует как юридическое лицо, отдельное от своих владельцев. Стороны, ведущие бизнес с ООО, должны обращаться к компании за выполнением любых обязательств перед ними. Участники ООО несут ограниченную ответственность.
Устав ООО состоит в основном из положений по умолчанию. Члены могут отказаться от этих законодательных положений в своем операционном соглашении. В уставе есть несколько обязательных положений, кроме требования подачи определенных документов и содержания агента для обслуживания процесса.
C. Пять основных особенностей ООО
Некоторые особенности ООО оказали существенное влияние на устав ООО и прецедентное право. К ним относятся следующие:
1. ООО представляет собой гибридную организацию
ООО сочетает в себе черты корпорации и товарищества. При принятии и изменении своих уставов LLC законодательные органы находились под влиянием законов своих штатов о корпорациях, товариществах с ограниченной ответственностью (LP) и полных товариществах (GP). Кроме того, суды при толковании положений уставов ООО обращались к сопоставимым положениям уставов, регулирующих корпорации и товарищества.
Кроме того, при рассмотрении дел, связанных с внутренними делами ООО или отношениями между участниками ООО, суды рассматривали предыдущие решения, касающиеся корпораций и товариществ, в качестве отправной точки для своего анализа.
2. ООО в большинстве случаев является закрытым предприятием
Подавляющее большинство ООО являются закрытыми.
Закрытое юридическое лицо — это юридическое лицо, (1) в котором доли собственности не обращаются на бирже и где нет устоявшегося рынка для этих долей, (2) где относительно мало владельцев и (3) где владельцы обычно управляют бизнесом. вместе и часто также являются ключевыми сотрудниками.
Проблемы и заботы закрытых организаций и их владельцев отличаются от проблем и проблем публично торгуемых компаний и крупных частных компаний. Большинство законодательных органов и судов признают эту разницу. Таким образом, это влияет как на акты ООО, так и на судебные решения.
3. ООО в большинстве случаев является юридическим лицом «выбери себе партнера»
Когда владельцы бизнеса также являются менеджерами, считается важным, чтобы они имели возможность выбирать, кто будет их совладельцами. Это особенно важно, когда бизнес является их основным источником дохода или представляет собой значительные инвестиции. Законодательные органы и суды осознают важность того, чтобы участники могли «выбирать своего партнера», что влияет как на устав ООО, так и на судебные решения.
4. ООО является договорной организацией
ООО является больше договорной организацией, чем юридическим лицом. Законодательные органы ожидают, что участники обеспечат управление LLC и свои собственные права, обязанности и обязанности в своем операционном соглашении. Это приводит к тому, что законы содержат в основном положения по умолчанию, регулирующие многие области, и вообще не содержат положений, регулирующих другие. Это также приводит к судебным решениям, применяющим принципы договорного права для решения многих дел с ООО.
5. ООО является гибким юридическим лицом
Частично ООО было создано потому, что бизнесмены хотели иметь юридическое лицо с гибкостью партнерства, но с ограниченной ответственностью корпорации. Стремление предоставить бизнесменам гибкость привело к принятию законов с небольшими ограничениями на то, как участники могут управлять ООО или распределять свои финансовые права.
D. Четыре события, повлиявшие на закон об ООО
Чтобы понять сегодняшний закон об ООО, необходимо понять определенные события в истории ООО.
Следующие четыре события, в частности, существенно повлияли на развитие закона об ООО.
1. Hamilton Brothers Oil Company лоббирует принятие закона об ООО
Hamilton Brothers Oil Co. участвовала в международной разведке нефти и газа. Компания использовала ООО, созданные в зарубежных странах. В основном он использовал панамскую сущность под названием limitada . В отличие от американских организаций, доступных в то время, лимитада предлагала налогообложение с ограниченной ответственностью и партнерством. По разным причинам Hamilton Brothers Oil Co. обнаружила, что больше не может использовать эти иностранные компании. Было решено разработать закон о создании местного некорпоративного предприятия, которое предусматривало бы налогообложение с ограниченной ответственностью и товарищества.
В 1975 году представители Hamilton Brothers представили закон об ООО в законодательный орган Аляски. Счет умер. Затем идентичный законопроект об ООО был представлен в законодательный орган Вайоминга.
Он прошел без особых усилий и вступил в силу в 1977 году.
2. Издано постановление о доходах 88-76;
Kintner применяются правила
ООО было предназначено для налогообложения товарищества. Но в течение одиннадцати лет после того, как Вайоминг принял первый закон об ООО, Налоговое управление США не смогло указать, как оно будет классифицировать ООО.
Наконец, в 1988 году IRS издала постановление, в котором говорилось, что компания с ограниченной ответственностью в Вайоминге будет облагаться налогом как товарищество. Это было Постановление о доходах 88-76.
В Постановлении о доходах 88-76 IRS применила правила классификации организаций Kintner , чтобы определить, следует ли облагать налогом LLC как корпорацию или товарищество. Правила Kintner определили четыре корпоративные характеристики: ограниченная ответственность, централизованное управление, свободная передача интересов и непрерывность жизни. Любая некорпоративная организация, не имеющая двух из четырех характеристик, облагалась налогом как партнерство.
Организация, обладающая как минимум тремя характеристиками, облагалась налогом как корпорация.
Компания Wyoming LLC в Законе о доходах 88-76 была охарактеризована как товарищество, поскольку у нее отсутствовали две из четырех корпоративных характеристик. Ему не хватало непрерывности жизни, потому что выход члена приводил к роспуску, если только все участники не проголосовали за продолжение бизнеса. В нем также отсутствовала свободная передача интересов, потому что все участники должны были получить одобрение, прежде чем правопреемник мог стать новым участником.
После этого решения о доходах штаты быстро начали принимать законы об ООО. В течение следующих шести лет 45 штатов приняли законы об ООО. Это по сравнению с двумя штатами, принявшими законы об ООО за 11 лет до принятия решения.
3. Колорадо принимает «гибкий» закон об ООО
В 1990 году Колорадо стал первым штатом, принявшим «гибкий» закон об ООО. Предыдущие уставы ООО были так называемыми «пуленепробиваемыми» актами.
Пуленепробиваемые акты были предназначены для обеспечения налогообложения партнерства. Например, они требовали единодушного согласия для принятия новых членов и продолжения бизнеса после роспуска. Это должно было гарантировать, что ООО не будет иметь корпоративных характеристик свободной передачи интересов и непрерывности жизни.
В соответствии с гибким законом, с другой стороны, ООО имел возможность требовать менее чем единодушного согласия, предусмотрев это в своем операционном соглашении. Гибкий устав позволил членам лучше адаптировать ООО к своим индивидуальным потребностям. В результате ООО стало более привлекательным выбором юридического лица.
4. Введено в действие правило «отметить поле»
Постановление о доходах 88-76 разъясняет, что ООО может облагаться налогом как товарищество. Тем не менее, Kintner 9Тест 0084 по-прежнему оставляет много неопределенности.
Например, было неясно, будет ли у ООО отсутствовать характеристика непрерывности жизни, если для продолжения деятельности после роспуска требуется большинство голосов, а не единогласное голосование.
Также не было ясно, как будет облагаться налогом ООО с одним участником. Ответы на эти вопросы были получены в 1997 году, когда вступило в силу правило министерства финансов «отметить поле».
Правило галочки радикально изменило классификацию LLC для целей федерального подоходного налога. Испытание Kintner было прекращено. Вместо этого LLC с двумя или более участниками по умолчанию будет рассматриваться как товарищество. ООО с одним участником по умолчанию не будет рассматриваться как юридическое лицо. У ООО также была возможность облагаться налогом как корпорация
Правило «флажок», разъясняющее налоговый статус ООО, стимулировало создание многих ООО. Это также заставило многие штаты внести поправки в свои законы, отменив ограничительные положения, которые были призваны помочь компаниям с ограниченной ответственностью квалифицироваться как товарищества для целей налогообложения.
E. Три поколения уставов ООО
Говорят, что существует три поколения уставов ООО.
Первым поколением был пуленепробиваемый устав ООО, содержащий неизменные положения, призванные обеспечить налогообложение партнерства.
Второе поколение было гибким уставом ООО с положениями по умолчанию. Нынешний устав ООО является третьим поколением. Он представляет собой статуты первого и второго поколения, в которые внесены поправки по разным причинам, включая те, которые обсуждаются ниже.
F. Пять причин для внесения поправок в устав ООО
В устав ООО штата были внесены значительные поправки с тех пор, как он был впервые принят в 1980-х и 1990-х годах. Поводом для внесения изменений в устав ООО является следующее.
1. Правило галочки
Это правило сделало ненужным наличие законодательных положений, разработанных исключительно для избежания корпоративного налогообложения. Это позволило штатам вносить поправки в положения, регулирующие такие вопросы, как роспуск, срок действия, количество членов и возможность передачи интересов.
2. Необходимость заполнить пробелы
По прошествии времени после первоначального принятия устава ООО стало очевидным, что уставы ООО не решают вопросы, которые необходимо решить.
Для восполнения этих пробелов были приняты поправки.
3. Необходимость уточнения положений
По прошествии времени также выяснилось, что некоторые положения устава ООО, которые казались ясными при составлении, оказались не столь ясными, когда на них действительно приходилось полагаться руководителям ООО или юрисконсультам. Необходимость разъяснения неоднозначных положений привела к внесению изменений в уставы ООО.
4. Ожидание законодательных органов в сравнении с реальностью
Принимая первоначальную версию устава ООО, законодательные органы попытались предвидеть, как будут использоваться ООО и каковы будут потребности ООО, их членов и менеджеров. В тех случаях, когда статуты оказывались неадекватными для удовлетворения этих фактических потребностей, вносились поправки.
5. Реакция на судебные решения
Иногда суды толкуют устав ООО не так, как это предусмотрено законодательным органом. Или судебное дело может выявить двусмысленность, о существовании которой законодательный орган не подозревал.
Законодательные органы могут отреагировать на эти случаи внесением поправок в закон об ООО.
G. Текущее состояние закона об ООО
Ниже приводится краткое обсуждение того, что текущая версия устава ООО обычно предусматривает в определенных ключевых областях. В нем также обсуждается, как и почему положения, регулирующие эти вопросы, менялись с течением времени.
1. Учредительный документ
Действующие уставы ООО предусматривают, что для создания ООО требуется доставка документа в государственный регистрационный офис хозяйствующих субъектов. Этот документ обычно называют Уставом организации.
Основной функцией этого документа является информирование общественности о создании общества с ограниченной ответственностью. Он не предназначен для предоставления информации о финансовой структуре предприятия или правах и обязанностях его руководителей или владельцев. Таким образом, устав обычно требует, чтобы в учредительном документе было указано немного больше, чем название LLC, адрес основного офиса, а также имя и адрес его агента для обслуживания процесса.
В некоторых штатах также требуется заявление о том, будет ли LLC управляться членами или менеджерами.
Более ранние статуты требовали предоставления дополнительной информации. Например, они требовали заявление о последней дате роспуска ООО. Это должно было помочь LLC избежать корпоративной характеристики непрерывности жизни.
Однако после правила флажка в этом больше не было необходимости.
2. Цели
Устав ООО сегодня содержит несколько ограничений в отношении целей ООО. LLC может быть коммерческой или некоммерческой организацией. Он также может практиковать профессию. В более ранних уставах не предусматривалось специально для некоммерческих ООО. Некоторые не разрешали ООО заниматься профессиональной деятельностью. Кроме того, многие из первоначальных уставов ООО не разрешали ООО заниматься страховой или банковской деятельностью. (Некоторые до сих пор имеют это ограничение.)
3. Операционные соглашения
Нынешние уставы, как и уставы в прошлом, предусматривают операционные соглашения участников.
Ранние законы требовали, чтобы эти соглашения были заключены в письменной форме. В большинстве законодательных актов сегодня говорится, что они могут быть в письменной форме (или «записи»), устной или подразумеваемой. (Подразумевается, что будут применяться положения устава по умолчанию.)
Признавая, что LLC является договорным юридическим лицом, устав налагает несколько ограничений на то, что участники могут изложить в своем операционном соглашении в отношении того, как будет управляться LLC. и к правам, обязанностям, обязательствам и ответственности участников. И действительно, поправки, внесенные в первоначальные положения, касающиеся операционных соглашений, имеют тенденцию расширять то, что члены могут предусмотреть в них, а не налагать ограничения. Например, несколько штатов внесли поправки в свое законодательство, предусматривающие, что фидуциарные обязанности могут быть устранены в операционном соглашении.
4. Количество участников
Действующий устав предусматривает, что ООО может иметь одного или нескольких участников.
По первоначальным законам требовалось как минимум два члена. Это произошло потому, что законодательные органы ожидали, что ООО с одним участником будет облагаться налогом как корпорация.
Важным событием в истории ООО стали изменения в законодательстве, разрешившие создание ООО с одним участником. Они значительно повысили полезность ООО как юридического лица.
5. Членский взнос
Доля участия состоит из финансовых прав и нефинансовых прав. Основными финансовыми правами являются право на участие в распределении прибыли и убытков компании и право на участие в распределении активов ООО в течение его существования и при его ликвидации. Нефинансовые права (иногда называемые правами на управление или управление) включают право голоса, право проверять бухгалтерские книги и записи, а также подавать производные иски.
Устав ООО содержит правила по умолчанию для распределения финансовых прав участников и права голоса. Некоторые уставы предоставляют каждому члену равные права голоса и долю прибыли, убытков и распределений.
Другие распределяют права голоса и финансовые права в зависимости от суммы инвестиций. В некоторых штатах эти правила по умолчанию не изменились по сравнению с более ранними версиями уставов LLC. В других есть.
6. Возможность передачи долей
Действующие законы об ООО предусматривают, что участники могут продавать, переуступать или передавать свою долю участия полностью или частично.
Однако, если в операционном соглашении не предусмотрено иное, все, что получает покупатель, правопреемник или правопреемник, — это финансовые права участника. Покупатель, правопреемник или правопреемник не становится участником и не получает никаких прав на управление.
Первоначально принятый устав ООО также ограничивал возможности участников продавать, переуступать или передавать свои права управления. Эти положения были включены в законы об ООО, чтобы у ООО не было корпоративной характеристики свободной передачи интересов.
После правила «флажок» законодательные органы могли удалить правило по умолчанию, ограничивающее возможность передачи.
Они не сделали этого, признав, что, как правило, члены хотят контролировать передачу долей членства, чтобы они могли предотвратить участие нежелательных посторонних лиц в управлении их бизнесом.
7. Выход участников
Ранние версии устава LLC давали участникам право выйти в любое время и получить оплату в размере справедливой стоимости их доли членства. Предоставив членам права выхода, которые могли привести к роспуску LLC, законодательные органы надеялись избежать корпоративной характеристики непрерывности жизни.
После введения правила «флажок» многие штаты внесли поправки в свои уставы LLC. Некоторые теперь предусматривают, что участник не может выйти из ООО, если иное не предусмотрено операционным соглашением. Другие предусматривают, что участники могут выйти, но относятся к выходящим членам как к правопреемникам, что означает, что они не имеют права требовать выплаты справедливой стоимости своих членских долей. Причины этого изменения заключались в том, чтобы обеспечить ООО большую ликвидность и стабильность за счет фиксации капитальных вложений участников и предоставить определенные преимущества в планировании имущества семейным ООО.
8. Управление
Типичный закон об ООО сегодня имеет правило по умолчанию, предусматривающее, что ООО будет управляться его членами. Действия ООО в первые годы имели такое же правило по умолчанию. Первоначальная цель передачи управления участникам заключалась в том, чтобы позволить ООО избежать корпоративных характеристик централизованного управления. Правило галочки сделало эту цель неактуальной.
Однако законодательные органы решили не менять правило по умолчанию. Они признали, что большинством ООО будут управлять их участники. В закрытых организациях владельцы часто хотят, чтобы управляющая роль контролировала их инвестиции.
9. Управленческие формальности
В соответствии с законодательным намерением обеспечить гибкую организацию, устав ООО налагает несколько ограничений на способ управления ООО. Собрания членов или менеджеров не требуются. Как правило, кворумы, установление сроков регистрации, ведение протоколов и другие управленческие формальности не содержатся в уставах корпораций.
Участники могут решать, какие действия будет предпринимать ООО и как эти действия будут предприниматься, формальным или неформальным образом по своему усмотрению.
10. Ликвидация
Нынешние уставы ООО обычно предусматривают, что ООО распускается с согласия участников или при наступлении события, указанного в его операционном соглашении, или в момент, указанный в учредительном документе. Они также предусматривают, что, если в операционном соглашении не предусмотрено иное, смерть, банкротство, некомпетентность, выход на пенсию, уход в отставку, исключение или выход участника из состава участников не приводят к роспуску LLC.
Положения первоначального устава о роспуске требовали роспуска при большем количестве событий. Некоторые даже ограничили срок действия ООО до 30 лет. Это было сделано для того, чтобы ООО не имело корпоративной характеристики непрерывности жизни. После того, как правило «флажок» было введено в действие, в устав были внесены поправки, чтобы дать ООО преимущество непрерывности жизни.
H. Прецедентное право в отношении ООО сегодня
«Закон об ООО» создается не только законодателями штата. Его также составляют судьи. Под прецедентным правом LLC мы подразумеваем дела, связанные с внутренним управлением LLC, и дела, в которых рассматриваются права, обязанности и обязанности участников и менеджеров.
В 1990-х годах не было разрешено значительное количество дел с ООО. Но в 21 веке их число неуклонно растет. В некоторых случаях требуется, чтобы суды интерпретировали устав ООО. При толковании закона основная цель суда состоит в том, чтобы продемонстрировать истинное намерение и цель законодательного органа. Другие дела LLC требовали, чтобы суды интерпретировали операционное соглашение. В этих случаях суды применяют те же принципы толкования договоров, что и к другим видам договоров.
Некоторые дела с ООО связаны с попытками привлечь к ответственности участника. Эти попытки обычно принимают одну из следующих форм: (1) попытка третьей стороны возложить на участника личную ответственность за долги или обязательства LLC, (2) попытка третьей стороны привлечь участника к ответственности на основании участие в неправомерном поведении LLC, (3) попытка LLC, менеджера или участника привлечь участника к ответственности за нарушение фидуциарных обязанностей или (4) попытка участника привлечь другого участника к ответственности за нарушение операционного соглашения .
Имеются также случаи, когда на менеджера подается в суд участник или ООО за нарушение фидуциарных обязанностей. В некоторых случаях в операционном соглашении содержалось положение, определяющее фидуциарные обязанности менеджеров, которые суд должен был интерпретировать. В других случаях суд должен был применить установленный законом стандарт или, если таковой не применялся, общее право.
Еще один источник судебного разбирательства возникает из-за неофициального порядка работы LLC. В целом, это считается одной из наиболее желательных особенностей ООО.
Однако эта неформальность в сочетании с несколькими законодательными положениями, касающимися управления, которые содержатся в некоторых уставах LLC, может привести к судебному разбирательству по поводу того, действительно ли лицо, претендующее на действия от имени LLC, имело на это полномочия.
I. Заключение
Понимание закона об ООО является обязательным для всех, кто владеет, управляет или консультирует ООО.