Может ли юрист работать по договору подряда. Подводные камни договор подряда
Подводные камни договора подряда, как правильно составить договор подряда
У Вас есть земельный участок, есть на руках разрешение на строительство дома, дело осталось за малым – построить дом. В этом случае есть два варианта дальнейших Ваших действий:
1) Вы можете построить дом своими руками, с помощью своих родственников и друзей либо;2) Вы можете пригласить строительную организацию.
Поскольку общество в наше время сверхдинамична, кроме строительства дома у нас есть и другие дела, поважнее, то, как правило, для экономии своего времени, нервов мы прибегаем к услугам третьих лиц.Итак, первым этапом строительства дома является, выбор строительной организации.К выбору организации стоит отнестись серьезно. Выбрать нужно ту организацию, которая существует на рынке строительства уже не первый год. Обычно у каждой организации есть свой личный сайт, при возможности можете ознакомиться с их работами, отзывами об этой организации.
Определившись с организацией, прежде чем заключить с ней договор подряда, Вам необходимо запросить у них:
- устав;
- решение/протокол о назначении генерального директора;
- свидетельства о присвоении ОГРН;
- ИНН;
- выписку из ЕГРЮЛ.
Как правило, организации все эти документы предоставляют. Однако, если организация отказывается предоставлять Вам какие-либо из вышеперечисленных документов, то Вы можете в налоговой заказать выписку из ЕГРЮЛ на эту организацию. Все эти документы необходимо для того, чтобы проверить не является ли эта организация фирмой-однодневкой, также для подтверждения полномочий генерального директора, представляющего интересы и действующего от имени организации.
Если Вы убедились, что организация хорошая, она Вам подходит, смело можете переходит к следующему этапу, заключению договора подряда.
На этапе заключения договора, прежде чем его подписать, обратите внимание на все пункты договора, читайте внимательно, поскольку если вы халатно отнесетесь к нему, то могут быть неблагоприятные последствия для Вас.
Существенными условиями договора подряда являются предмет, сроки и цена. В случае если один из этих пунктов не согласован вами, а договор подписан, то договор считается незаключенным. И в случае нарушения условий договора Вы не сможете потребовать каких-либо компенсаций либо выполнение работ в натуре. Чтобы защитить себя от этого необходимо обратить внимание на следующие моменты.
Предмет договора должен быть описан достаточно подробно, чтобы из договора можно было сделать однозначный вывод о порученной строительной организации работе.
Например, «…подрядчик обязуется на земельном участке, расположенном по адресу: ___, построить дом в соответствии с проектом (приложение № 1), который является неотъемлемой частью настоящего Договора…»
В случае если предмет Вашего договора будет определен не полностью, то договор будет считаться не заключенным. В таком случае если Подрядчик нарушает условие договора, то у Вас не будет правовых оснований требовать от строительной организации выполнить работы.
Например, в договоре прописали просто построить дом, никаких характеристик самого дома, ни проекта дома не прикладывали, то в таком случае если Вам организация построить вместо дома сарай, Вы к нему никаких претензий не сможете предъявить, поскольку договор будет считаться незаключенным.
Цена договора в обязательном порядке должна быть согласована и прописана в договоре. Как правило, строительная организация составляет смету, в которой прописывает вид работы и ее стоимость. Смета прикладывается к Договору и является ее неотъемлемой частью. В договорах подряда предусматривается аванс, который, как правило, составляет 30 % от цены договора.
В договоре подряда прописываются также сроки выполнения работы. Должны быть указаны начальный срок и конечный срок. Если хотя бы один из них не указан, то за просрочку выполнения работ Вы от строительной организации не сможете взыскать договорную неустойку, поскольку договор будет считаться незаключенным.
Также в договоре можно прописать и промежуточные сроки, который должны быть конкретизированы, в противном случае за нарушение промежуточных сроков не сможете взыскать неустойку.
На практике организации составляют график работ, где прописывает вид работы и срок ее окончания. На основании этого графика после завершения работ в срок можно выплачивать деньги по Договору.
Материалы для строительства дома могут приобрести как строительная организация, так и Вы сами. В договоре стоит прописать в чьи обязанности входит покупка стройматериала.
Также в договоре следует прописать кто будет охранять объект строительства. Кто будет нести ответственность в случае пропажи материалов: строительная организация или Вы.
Если у Вас предусмотрены в договоре еще скрытые работы, то строительная организация должна приступать к выполнению последующих работ только после приемки Вами скрытых работ и составлению актов освидетельствования этих работ. Приезжать на приемку скрытых работ необходимо, поскольку если не приедете в назначенный день, то строители продолжат работы без приемки.
Таким образом, как Вы видите, при заключении договора подряда есть немало нюансов. Необходимо отнестись к этому серьезно. Для того, чтобы полностью обезопасить себя, обращайтесь к юристам, которые проведут правовой анализ договора и окажут Вам юридическую помощь при заключении договора подряда.
www.pravo-c.ru
Подводные камни в договорах подряда. Консультация юриста
Мы открываем новую рубрику «Консультация юриста». В серии статей, подготовленных консультантом портала Лесстрой по юридическим вопросам Кулиным Артемом Сергеевичем, освещены наиболее актуальные и животрепещущие вопросы, касающиеся взаимоотношений заказчиков и подрядчиков.
Если Вам необходима персональная консультация юриста, вы можете обратиться к Артему Сергеевичу напрямую: +7 (977) 850-22-30, [email protected]
Исходя из смысла положений ст.432 ГК РФ, у каждого гражданско-правового договора существуют существенные условия, достигнутые соглашением сторон и вытекающие из правовой природы самого договора, которые свидетельствуют о заключении такого договора. Для договора подряда такими существенными условиями договора являются соглашение сторон о содержании, виде, объеме, результате выполняемых работ; сроке выполнения работ; цене работ.
Отсутствие согласования перечисленных выше существенных условий договора влечет за собой риск признания договора судом незаключенным. В таком случае заказчик не вправе потребовать от подрядчика выполнения работы и передачи ее результата, в том числе в судебном порядке обязать подрядчика исполнить договор, а подрядчик не вправе будет требовать оплаты выполненной работы, а также уплаты неустойки и процентов, предусмотренных ст.395 ГК РФ.
Однако с 01 июня 2015 года в ГК РФ произошли существенные изменения, в том числе регулирующие о заключении договора. В соответствии п.3 ст.432 ГК РФ, сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. В качестве подтверждения заключения договора, например, в суд может быть представлена смета или иная техническая документация, характеризующая объект договора, и любые доказательства исполнения договора (оплата заказчиком работы полностью или в части, частичным или полным исполнением работы подрядчиком).
Однако я настоятельно рекомендую заключать договор подряда в письменной форме с согласованием всех существенных условий договора, максимально конкретизируя права и обязанности каждой стороны договора. Поскольку чем больше пробелов в таком договоре, тем больше существует рисков для каждой из сторон. Итак, основные риски заказчика:
1. Обязательные требования к качеству работы
Стороны вправе установить в договоре требования к качеству работы с помощью ссылки на документы по стандартизации, например: национальные стандарты, своды правил, стандарты организаций. Если стороны в договоре подряда не указали, что качество работы должно соответствовать требованиям каких-либо документов, применяемых добровольно, то обязанность подрядчика соблюдать их не возникает. В таком случае заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных работ или предъявить претензии по их качеству, ссылаясь на выполнение работы с нарушением этих требований.
2. Гарантийный срок
Гарантийный срок — это срок, в течение которого подрядчик обязуется обеспечить соответствие качества результата работы условиям договора и несет ответственность перед заказчиком за выявленные недостатки результата работы. По смыслу п.2 ст.722 ГК РФ стороны вправе установить гарантийный срок любой продолжительности, так как закон не предусматривает каких-либо ограничений. Однако если гарантийный срок будет составлять менее двух лет, заказчик все равно сможет предъявить претензии в связи с недостатками результата работы, обнаруженными по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком. В соответствии с п.п.4, 5 ст.724 ГК РФ заказчик будет обязан доказать, что недостатки возникли до передачи ему результата работы или по причинам, возникшим до этого момента. Установление гарантийного срока влияет на порядок исчисления специального срока исковой давности для требований о ненадлежащем качестве работы. При согласованном гарантийном сроке течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках, если оно сделано в пределах гарантийного срока.
3. Конкретизация этапов выполнения работы
Если стороны помимо начального и конечного срока указали в договоре иные сроки, но не согласовали конкретные этапы работ в определенном объеме, которые подлежат выполнению в эти сроки, то суд может признать промежуточные сроки несогласованными, и подрядчик будет нести ответственность только за нарушение начального и конечного сроков. В таком случае заказчик не сможет взыскать с него установленную договором неустойку за просрочку выполнения работы (ст.330 ГК РФ), если начальный срок соблюден, а конечный срок на момент предъявления требования еще не наступил.
4. Условия о цене
В случае согласования условия об одностороннем изменении подрядчиком цены работы подрядчик вправе увеличить указанную в договоре цену, даже если она является твердой. Если цена определена приблизительно, подрядчик может увеличить ее на стоимость выполненных им дополнительных работ, не учтенных при согласовании цены, при условии, что они выполнены с согласия заказчика. Согласие считается полученным, если заказчик фактически принял эти работы без возражений. Если стороны определили цену приблизительно, подрядчик может увеличить ее на сумму превышения фактических затрат по сравнению с затратами, учтенными сторонами при согласовании цены. Заказчик, принявший работу без возражений, обязан будет уплатить сумму превышения, если оно не является существенным. Если в договоре указано, что цена работы подлежит корректировке в случаях, предусмотренных договором, она считается приблизительной, а не твердой. В таком случае цена, согласно п.5 ст.709 ГК РФ, может быть увеличена подрядчиком на стоимость дополнительных работ, выполненных с согласия заказчика. При наличии в договоре условия о корректировке цены с учетом удорожания материалов цена также является приблизительной и заказчик должен уплатить подрядчику сумму удорожания.
5. Претензии по недостаткам работы
Если стороны в договоре подряда согласовали срок, в течение которого заказчик вправе предъявлять требования (претензии) в связи с недостатками работы, то при нарушении такого срока заказчик лишится указанного права. В таком случае он будет обязан оплатить выполненную работу в полном объеме в соответствии с п.1 ст.711 ГК РФ независимо от наличия в ней недостатков. По смыслу положений ст.720 ГК РФ заказчик обязан известить подрядчика обо всех отступлениях от условий договора, ухудшающих результат работы, и иных недостатках работы, выявленных как при приемке (явные недостатки), так и после нее (скрытые недостатки).
Кулин Артем Сергеевич, консультант по юридическим вопросам, +7 (977) 850-22-30,[email protected]
Материалы по теме:
Рекомендации по договору подрядаПрава и действия в случае наличия претензий к подрядчикуС чего начать, куда идти и что писать при нарушении условий договора
Источник: zelur.ruАналитика компании - Подводные камни договоров подряда. Часть 2
ПОДВОДНЫЕ КАМНИ ДОГОВОРОВ ПОДРЯДА. Часть 2.
Какие проблемы ожидают подрядчика при сдаче – приемке выполненных работ и как их избежать?
Остановимся на наиболее часто встречающихся проблемах, с которыми сталкиваются подрядчики при сдаче результата работ.
Проблема № 1. Заказчик отказывается подписывать акт сдачи – приемки работ. К сдаче выполненных работ следует подойти крайне внимательно и ответственно. На данном этапе может возникнуть множество проблем, решать которые следует оперативно и со знанием специфики российского законодательства.
Как ни странно, но мало кто знает, что нет никакого смысла гнаться за заказчиком и требовать его подписать акт сдачи – приемки выполненных работ (КС-2, КС-3). Многие тратят на это крайне много времени, ошибочно считая, что без подписи на акте они денег не получат. Это не так. Отказ заказчика от подписания акта не означает, что подрядчик не имеет право на получение денежных средств. В данном случае законодатель постарался защитить подрядчика от возможной недобросовестности заказчика, предусмотрев правило об односторонней приёмке работ. О чем это правило? Односторонняя приемка работ означает, что заказчик, немотивированно отказавшийся от приемки выполненных подрядчиком работ, считается принявшим работы без претензий и замечаний. Это правило предусмотрено в п. 4. ст. 753 ГК РФ, в соответствии с которым сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными[1].
Таким образом, в случае немотивированного отказа заказчика от приемки работ подрядчик вправе воспользоваться правилом односторонней приемки работ. При этом подрядчику стоит не просто подписать акт сдачи работ в одностороннем порядке и поставить соответствующую надпись об отказе от его подписания заказчиком, но и в обязательном порядке нужно уведомить об этом самого заказчика. О процедуре уведомления контрагента в подрядных правоотношениях мы напишем отдельно, а пока лишь скажем, что акт, подписанный в одностороннем порядке подрядчиком, нужно направить в адрес заказчика способом, позволяющим быть уверенным в получении письма адресатом. В противном случае, в суде подрядчика будет ждать разочарование в виде отказа в удовлетворении иска.
Но отказ заказчика от приемки работ может быть вполне мотивированным и обоснованным. Так, заказчик вправе отказаться от приемки выполненных работ в следующих случаях:
Ø в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность использования результата работ для указанной в договоре подряда цели.
Ø обнаружены недостатки, которые не могут быть устранены ни заказчиком, ни подрядчиком.
Ø заказчик вправе отказаться от приемки выполненной работы, если в результате пропуска подрядчиком срока выполнения работ он утратил интерес к исполнению договора.
Ø подрядчик не пригласил заказчика для приемки выполненных работ и не передал ему предусмотренную договором документацию. Правда здесь стоит оговориться. В большинстве своем речь идет о документации, имеющей существенное значение для заказчика и без которой пользоваться результатом выполненных работ представляется затруднительным или невозможным. Так, например, отсутствие у заказчика сертификата соответствия на использованный подрядчиком в работе бетон при строительстве забора в каком – либо частном доме не будет означать, что заказчик имеет право не принимать работы в целом (за исключением случаев, когда стороны это прямо обговорили в договоре). С другой стороны, непредоставление проектной документации на многоквартирный дом является существенным нарушением и будет является основанием для отказа подрядчику в приемке работ.
Указанный перечень случаев не является исчерпывающим. В судебной практике можно встретить иные случаи, которые позволяют заказчику отказаться от приемки.
Проблема № 2. Заказчик предъявляет претензии по качеству после того как подписал акт сдачи – приемки без замечаний. Правомерно ли это? Даже, если заказчик подпишет акт приема – передачи работ без замечаний, то это еще не означает, что работы в любом случае будут оплачены. Дело в том, что о недостатках заказчик может заявить в будущем. Зачастую заказчик во время приемки работ не обнаруживает имеющиеся в них недостатки в результате собственной халатности или их скрытого характера и подписывает акт приемки без замечаний.
По общему правилу законодатель говорит, что в отношении явных недостатков заказчик вправе предъявлять в последующем требования к подрядчику по качеству выполненных работ, только если такие недостатки были оговорены в акте или ином документе, удостоверяющем приемку (ст. 720 ГК РФ). В отношении скрытых недостатков данная статья подобного ограничения не содержит.
Однако, как показывает анализ судебной практики нельзя однозначно утверждать, что подписание акта приемки работ без замечаний лишает заказчика права ссылаться на выявленные впоследствии недостатки (даже если недостатки квалифицированы как явные). Так, пункт 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 говорит нам о том, что заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту (такую же позицию находим в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 13.06.2017 по делу N А60-34175/2016). Иного подхода придерживается Арбитражный суд Московского округа в деле № А40-62129/2016.
Несмотря на наличие разной судебной практики стоит сказать, что в большинстве случаев суд защитит заказчика и воспримет его возражения, если недостатки хоть и не были скрытыми, но исходя из специфики строительного объекта не могли быть выявлены сразу (например, большая площадь объекта; не слишком заметные недостатки, хоть и явные).
Проблема № 3. Заказчик оспаривает факт выполнения работ. Так себя может вести крайне подкованный с юридической точки зрения заказчик. Чаще всего такие ситуации возникают либо на грандиозных стройках, где работает большое количество подрядчиков, либо на таких работах, при которых результат не всегда можно зафиксировать обычным способом (отделочные работы, скрытые работы, как то замена канализационных труб, коммуникации и т.п., без подписания актов освидетельствования скрытых работ).
Происходит это очень просто. Подрядчик работает и верит заказчику «на слово», что тот все подпишет, а сейчас можно результат работ убирать, зарывать, закрывать и т.д. Далее получается такая ситуация, при которой у подрядчика на руках нет ни одного документа, свидетельствующего о выполнении работ... только слова работника заказчика (да и работник ли это заказчика?). Ситуация осложняется еще и тем, что после завершения работ подрядчика лишают права доступа на строительную площадку. В условиях, когда у подрядчика нет ни одного документа, подтверждающего факт выполнения работ для конкретного заказчика, добиться положительного решения в суде будет невозможно. Но при наличии следующих документов (так называемых «косвенных доказательств») можно попытать счастье в суде, а именно:
Ø Акт технической готовности объекта;
Ø Акт приемки законченного строительством объекта;
Ø Выполнение работ подрядчиком может быть подтверждено накладными.
Ø В отсутствие заключенного договора подряда доказательством выполнения работ может быть признана переписка сторон.
Ø Выполнение работ субподрядчиком может быть подтверждено фактом сдачи данных работ генеральным подрядчиком заказчику и их оплатой заказчиком генподрядчику, если при этом отсутствуют доказательства выполнения спорных работ иным лицом;
Ø Переписка сторон по электронной почте может быть признана доказательством своевременного направления результата работ заказчику, если возможность передачи такого результата в электронном виде предусмотрена в договоре;
Ø Наряд на работу и т.п.;
Ø Акты освидетельствования скрытых работ.
[1] Статья 753 ГК РФ расположена в параграфе «строительный подряд», но правило об односторонней приемке работ применяется ко всем подрядным правоотношениям.
Подводные камни договоров подряда. Часть 1.Для связи по данному вопросу: Сергей Солдатенко, руководитель судебных проектов 8 (495) 789 80 48 [email protected]
Данный обзор доступен для скачивания по ссылке:
Договоры подряда. Часть 2.pdf
www.pplaw.ru
ЧТО СКРЫВАЕТСЯ ЗА ДОГОВОРОМ ПОДРЯДА? МНЕНИЕ, ОРИЕНТИРОВАННОЕ НА РАБОТНИКА
МНЕНИЕ, ОРИЕНТИРОВАННОЕ НА РАБОТНИКАЭ. СТОЛЯРОВАСтолярова Эрика, юрист.Неисполнимость многих положений трудового законодательства на практике приводит к тому, что работодатели стремятся заключать с работниками договоры подряда. А работники, заинтересованные в получении более высокой заработной платы, не хотят этого делать по ряду причин, например, не желая вносить в трудовую книжку ненужные записи, сведения о недостаточно престижных должностях, подработках и пр. Правомерна ли такая подмена? Какие риски и преимущества влечет она для сторон правоотношений?Заключение договора подряда с физическими лицами не запрещено законодательством РФ: ни гражданским, ни налоговым, ни каким-либо другим. Однако в последнее время многие организации стали злоупотреблять заключением договора подряда (вместо трудового договора). Можно понять работодателей, их желание сократить налоги, избежать формальностей при приеме и увольнении, не оплачивать отпуск, не держать места для женщин, ушедших в отпуск по беременности и родам, и так далее. Законодатель прямо говорит, что нормы трудового права не распространяются на лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера (ст. 11 ТК РФ), а соответственно, на этих граждан не распространяются ни льготы, ни какие-либо гарантии, предусмотренные для работников.При этом услуги по договору гражданско-правового характера (будь то договор подряда или какой-либо другой) физическое лицо будет предоставлять самостоятельно и на свой риск, что частично соответствует определению предпринимательской деятельности, приведенному в ст. 2 ГК РФ. Если результатом работы будет прибыль, то гражданин подпадет под определение субъекта предпринимательской деятельности, правда, не зарегистрированного в установленном законодательством РФ порядке. И вот здесь возникают вопросы, но, к сожалению, на них не всегда есть ответы.Необходимо понимать, чем отличается тип отношений, связанный с выполнением физическим лицом работы по трудовому договору, от работы по договору гражданско-правого характера. Согласно ст. 15 ТК РФ "трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником (физическим лицом) и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором". Заработная плата выплачивается по трудовому договору ежемесячно, не ниже установленного государством минимального размера (ст. 133 ТК РФ). Что касается гражданско-правовых отношений, то гражданин сам организует и выполняет на свой риск конкретную работу (оказывает услугу) и получает за ее исполнение соответствующее вознаграждение в зависимости от конечного результата труда.Вернемся к вопросу отнесения физического лица к субъекту предпринимательской деятельности. Статья 2 ГК РФ дает ее определение: "Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". А статья 23 ГК РФ предупреждает, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрированный в этом качестве, "не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности".Это первый "подводный камень" для физического лица, выполняющего работы (оказывающего услуги) по договору гражданско-правового характера. Однако он не опасен, пока работодатель, не пожелавший оформить трудовой договор с физическим лицом, не решит его за что-либо наказать. Например, организация решит не платить ему по договору (не понравилось что-либо руководителю, или просто отношения испортились) да еще взыскать причиненные убытки. Ответственность работника в этом случае была бы ограничена трудовым законодательством - пределами его среднемесячной зарплаты - согласно ст. 241 ТК РФ, за исключением полной материальной ответственности по ст. 242 ТК РФ). А в договоре гражданско-правового характера возмещение убытков физическим лицом может быть полным, с уплатой неустойки, размер которой может быть даже более высоким, чем это установлено ст. 395 ГК РФ, кроме того, договором может быть предусмотрено возмещение упущенной выгоды, что прямо запрещено ТК РФ (ст. 238 ТК РФ).В случае обращения организации в суд и предоставления документов, подтверждающих регулярность выполнения работ (оказания услуг) физическим лицом и получения им систематической прибыли от этой деятельности (договор, акты, платежные документы), гражданин может быть признан судом предпринимателем со всеми вытекающими последствиями.С момента признания гражданина предпринимателем без образования юридического лица для него наступает налоговая, административная, а в некоторых случаях и уголовная ответственность. Налоговые органы не преминут наложить на гражданина штрафные санкции, связанные с отсутствием у него регистрации (ст. 14.1 КоАП РФ), непостановкой на налоговый учет (ст. ст. 116, 117 НК РФ) и так далее. Физическое лицо, не зарегистрировавшееся в качестве индивидуального предпринимателя в нарушение требований гражданского законодательства РФ, также не вправе ссылаться на то, что не является индивидуальным предпринимателем при исполнении обязанностей, возложенных на него налоговым законодательством (ст. 11 НК РФ). Перечень законодательных актов, на основании которых могут возникнуть определенные последствия для горе-предпринимателя, можно продолжить вплоть до ст. 171 УК РФ в отдельных случаях (незаконное предпринимательство).Однако неприятности у лица, заключившего договор гражданско-правовой вместо трудового, могут возникнуть и без инициативы организации. Для того чтобы привлечь гражданина к ответственности органам, надзирающим за осуществлением предпринимательской деятельности, достаточно надлежащим образом установить, что "данное лицо систематически осуществляет деятельность, направленную на получение прибыли, т.е. не менее двух раз". К примеру, в первом полугодии 2003 г. мировыми судьями РФ было рассмотрено 47,6 тыс. дел об осуществлении предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения, что составляет 3,9% от общего числа.Организация-работодатель тоже рискует попасть под налоговые и административные санкции, о чем уже говорилось выше. Гражданско-правовой договор, заключенный с физическим лицом, скорее всего, вызовет интерес у налоговых либо трудовых инспекторов, проверяющих организацию. Так, они могут усмотреть в нем признаки не гражданско-правого, а трудового договора. Если это произойдет и будет подтверждено решением суда (ст. 11 ТК РФ), то организация наверняка будет оштрафована по ст. 5.27 КоАП за подмену трудового договора договором подряда, выплатит работнику положенные суммы (например, компенсацию за отпуск), а также перечислит недоплаченные налоги (ЕСН, НДФЛ, взносы в Пенсионный фонд). Помимо этого, организацию ждут пени и штрафы.Но стоит еще раз напомнить, что отношения, оформленные договором гражданско-правового характера, могут быть признаны трудовыми только в судебном порядке. Что, в свою очередь, подтверждается Постановлением Пленума Верховного Суда РФ "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса РФ" от 17 марта 2004 г. N 2: "Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу ч. 3 ст. 11 ТК РФ должны применяться положения Трудового кодекса РФ".Таким образом, если организация злоупотребляет юридической безграмотностью физических лиц и (или) принуждает их вместо трудовых договоров заключать гражданско-правовые, лишая прав, гарантий и льгот, предусмотренных трудовым законодательством, то всегда есть возможность отстоять свои интересы, обратившись в суд.Вместе с тем при добросовестном отношении такая форма сотрудничества, как заключение договора гражданско-правого характера между юридическим и физическим лицом, может быть и взаимовыгодна. Предположим, организации требуется периодически куда-либо доставлять корреспонденцию или продукцию. Нет необходимости держать в штате курьера, поскольку это может происходить нерегулярно, в то же время есть возможность отнести оплату по договору гражданско-правового характера к затратам на оплату труда (п. 1 ст. 255 НК РФ). Организация должна экономически обосновать необходимость заключения таких договоров. А человек в свою очередь имеет возможность заработать, минимизировать налоги, не принимая на себя каких-либо дополнительных обязательств перед организацией, так как не является штатным работником.Из всего вышесказанного можно сделать выводы:- если потребность в выполнении какой-либо работы (оказании услуги) не носит регулярного характера, экономически выгодно и оправданно заключить договор возмездного оказания услуг между юридическим и физическим лицом;- если присутствует система в получении прибыли физическим лицом от осуществления им деятельности и есть основания полагать, что суд может признать физическое лицо предпринимателем, ему следует осуществить государственную регистрацию в качестве предпринимателя без образования юридического лица и выполнять все, связанные с этим, требования закона;- если имеет место подмена трудовых отношений гражданско-правовыми договорами, значит, организацию давно (либо никогда) не проверяли и ни один из пострадавших работников еще не подавал на нее в суд.ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ТРУДОВОЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 30.12.2001 N 197-ФЗ(принят ГД ФС РФ 21.12.2001)"КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ" от 30.12.2001 N 195-ФЗ(принят ГД ФС РФ 20.12.2001)"НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)" от 05.08.2000 N 117-ФЗ(принят ГД ФС РФ 19.07.2000)"НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ(принят ГД ФС РФ 16.07.1998)"УГОЛОВНЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ" от 13.06.1996 N 63-ФЗ(принят ГД ФС РФ 24.05.1996)"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)ПОСТАНОВЛЕНИЕ Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2"О ПРИМЕНЕНИИ СУДАМИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ТРУДОВОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"Бизнес-адвокат, N 1, 2005
ЛОВУШКИ ДЛЯ ПИРАТА »
Комментарии к законам »
www.lawmix.ru
Может ли юрист работать по договору подряда
Вход на сайт
В вашем браузере отключен JavaScript, поэтому некоторое содержимое портала может отображаться некорректно. Для правильной работы всех функций портала включите, пожалуйста, JavaScript в настройках вашего браузера. Использование устаревшей версии браузера потенциально опасно и может привести к некорректному отображению сайта.
Обратите внимание на то, что мы не проверяем работоспособность и не поддерживаем корректную работу сайта в устаревших версиях браузеров.
Может ли юрист работать по договору подряда
Договор подряда относится к гражданско-правового характера, предметом которого является конечный результат труда . Сторонами по подряда выступают подрядчик и заказчик. В соответствии с условиями договора подряда с физическим лицом, подрядчик обязуется выполнить какую-либо работу для заказчика, при этом заключение договора подряда производится путем достижения между сторонами соглашения по предмету договора (определенной работе или услуге) и сроках ее выполнения .
Конференция ЮрКлуба
Здравствуйте! Прошла собеседование на гос. предприятии по вакансии помощник юриста.
Неполный рабоч. день-4 часа. Все устроило ( получаю среднее юрид. образование, опыта нет, но хотелось бы набираться, поэтому мал. оплата не смутила). Сегодня отсидела свои 4 часа-заполняла журналы, составляла запросы суд.
приставам, в общем ничего особенного.
В отделе кадров мне сказали, что будут оформлять по договору подряда.
Договор подряда — КОНСУЛЬТАЦИИ ЮРИСТОВ
Я веду работу по изготовлению продукции на земельном участке, оформленном в аренду у муниципалов не как с предпринимателем, а как с гражданином, и в тоже время на данный момент зарегистрирован предпринимателем.
Имею ли я право заключить договор подряда на выполнение работ, как гражданин(заказчик) с другим гражданином(подрядчиком), а продукцию сбывать как предприниматель.
И кто будет налоговым агентом по договору подряда . К сожалению, Вы предоставили слишком мало информации для ответа.
Все больше и больше исков о признании договоров подряда недействительными поступает в арбитражные суды.
В 2018 году сумма требований по этим договорам дошла до рекордной отметки. Как составить договор таким образом, чтобы минимизировать риски и не стать участником судебного процесса?
Эксперты «Право.ru» рассказали, в чем секрет успеха. По данным Судебного департамента при Верховном суде в первом полугодии 2018 года (более свежей статистики пока нет) арбитражные суды субъектов рассмотрели иски о признании подряда недействительными на 50 277 млрд руб .
Оформление работников: что выбрать, чтобы потом не было мучительно больно
Каждый «новобранец» для бизнеса — одновременно и потенциальная возможность, и потенциальная угроза.
Стоит ли увеличивать и без того высокие предпринимательские риски, унифицировано нанимая всех сотрудников? Не стоит. Тем более что законодательство позволяет применять несколько вариантов оформления взаимоотношений с «человеческим ресурсом».
Этим вопросом периодически задается каждый работодатель.
В каких случаях заключается договор подряда
При заключении подряда складываются не трудовые, а гражданско-правовые отношения. подряда регулирует Гражданский кодекс.
Согласно такому договору подрядчик обязуется выполнить какую-либо работу по заданию заказчика и сдать ее результат заказчику. А тот обязан принять и оплатить работу.
При бытовом подряде подрядчик-предприниматель выполняет работу для удовлетворения бытовых или каких-то других личных нужд заказчика.
Работа по договору подряда: подводные камни
Теперь, если «рабочие» отношения возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми, к ним будут применяться нормы трудового, а не гражданского права.
Что эти изменения значат с практической точки зрения для работников и работодателей? В ТК РФ уже есть оговорка (ст.
11), что если судом установлено, что гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Нередко работодатели стремятся заключить с нанимаемыми тружениками не трудовые договоры, а договоры подряда (или оказания услуг). При этом все требования к работникам остаются теми же, так зачем тогда нужен подряд, если можно подписать обычный трудовой?
Начнем с того, что договор подряда – это гражданско-правовой, отношения по которому никак не регулируются трудовым законодательством – сторонами в данном случае являются не работодатель и работник, а заказчик и подрядчик (в случае с договором об оказании услуг – исполнитель).
juridicheskii.ru
Ответы@Mail.Ru: договор подряда вместо обычного трудового договора
Могу только добавить, что при договоре подряда Вы обязаны самостоятельно отчислять налоги со своих доходов, заполняя декларации. Также самостоятельно нужно будет перечислять в пенсионный, не идет трудовой стаж. Поинтересуйтесь, что будет если какой нибудь (не дай бог) несчастный случай на производстве, как это на Вас отразится? В случае не выплаты вознаграждения, тот же самый суд. Единственный плюс такого договора, так это то, что заказчика не волнует когда Вы будете эту работу выполнять, хоть ночью, то есть можете спать до обеда, а потом до пол ночи работать. Предложите лучше срочный трудовой договор на выполнение какой то определенной работы. В этом случае у Вас будут оформлены именно трудовые отношения, на какой то определенный срок. Поэтому есть работа, нет работы, Вы зарплату все равно получите. Если не будет работы по вине работодателя, то тогда получаете две трети среднего заработка. Также если Вам не платят каждые 15 дней, то у Вас есть право (ст. 142 ТК РФ) приостановить работу до полного погашения задолженности работодателя перед Вами, то есть сидите дома, а уволить Вас не имеют права. Короче если у Вас будет трудовой договор (срок действия не важен) , то тогда Вы как работник имеете право требовать все то, что написано в Трудовом кодексе, если Вы будете работать по договору подряда, то Вы не работник, а Джамшут. А на счет отстоять свой вариант трудового договора, то никак, бегите от этой конторы подальше, там хотят иметь не работников с их правами, а именно бесправных рабов. Посмотрите сколько вопросов на этом проекте у людей, которые работали не как работники, а "не официально" и посмотрите какие у них теперь проблемы и что им говорят люди. Вы сейчас находитесь в более выгодной позиции перед ними. Потому, что они уже в это дерьмо наступили и спрашивают, а чего делать то теперь, а у Вас есть возможность не наступая, а со стороны глядя сделать для себя выбор. Так, что дело Ваше, как будет называться Ваш договор, трудовым или гражданско правовым.
Договор подряда: Работа закончилась - ступай за ворота. Трудовой договор: работа закончилась, остальное - головная боль работодателя.
Разные сосвсем вещи, нельзя сравнивать. По договору подряда - вы не работаете в организации, а выполняете для них работу. Внимательно прочитайте договор, и не будет подводных камней
Последствия заключения договоров подряда взамен трудовых договоров следующие: - физическое лицо теряет право бесплатно получать от организации (заказчика) специальную одежду, специальную обувь, другие средства индивидуальной защиты, лечебно-профилактическое питание, а также получать пособие по временной нетрудоспособности, компенсацию за неиспользованный отпуск и доплату за работу в сверхурочное время. В то же время средства индивидуальной защиты и лечебно-профилактическое питание подрядчик может приобретать за свой счет, предусмотрев расходы и потери в смете на выполнение работ; - государство получает меньше взносов в Фонд социального страхования и меньше расходует средства на выплату пособий по временной нетрудоспособности; - работодатель платит меньше взносов в Фонд социального страхования, у него появляется возможность преодолеть ограничения в применении сверхурочных работ, установленные ст. 99 ТК РФ (не более 4-х часов в течение 2-х дней и не более 120 часов в год) , он также экономит денежные средства за счет невыплаты компенсации за неиспользованный отпуск. Договор подряда регулируется гранским кодексом РФ, льготы, компенсации, гарантии предоставленные работникам ТК РФ на него не распространяются, это вид договора который должен заключаться на время выполнения определенного вида работы
При работе по трудовому договору вы становитесь членом коллектива, и у работодателя возникает по отношению к вам определенные обязанности: предоставление отпусков, больничных, работа по трудовому распорядку и т. д. Трудовой договор выгоднее для работника, а подряда - для работодателя. Но вы знайте, что в судебном порядке можно оспорить такое заключение договора подряда, если будет доказано, что по сути он является трудовым договором, т. е. обязанности выполняются постоянно. Договор подряда заключается на выполнение какой-то определенной работы, например, ремонт квартиры.
touch.otvet.mail.ru
